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一、國內(nèi)外文獻(xiàn)綜述

（一）國外研究及其成果

1.研究了企業(yè)市場化退出因素與退出后的影響。

分析了公司規(guī)模（Treasury，1998）、公司治理制度（PeterHostaketal.，2006）、公司上市成本（NicholasLewandIanMRamsay，2006）、投資者保護(hù)力度（JonathanWit-mer，2006）等影響公司退市的因素，總結(jié)了上市公司退市對股價（PaulClyde，PaulSchultzandMirZaman，1997）、成交量以及資源配置功能（JeffreyH.Harris，2006）等的影響。

2.研究了企業(yè)破產(chǎn)退出界定的財務(wù)評價方法。

提出了破產(chǎn)重整與破產(chǎn)清算的現(xiàn)金流量測試、資產(chǎn)負(fù)債表測試、替代性測試等方法（FloodJ.，1995），破產(chǎn)重整后的公司是否真的成功方法（Rattanaruengyot，Thongchai，2007）及破產(chǎn)效率（ErkkiK.Laitinen，2011）等。

3.研究了破產(chǎn)重整與破產(chǎn)清算選擇的因素。

認(rèn)為除了公司凈值外，公司的成熟情況、債權(quán)的結(jié)構(gòu)和資產(chǎn)的結(jié)構(gòu)都是影響破產(chǎn)公司決策的重要因素（White，2002）；企業(yè)的多元化經(jīng)營影響到破產(chǎn)重整與破產(chǎn)清算的衡量（RajeevSinghal，Yun（Ellen）Zhu，2013），財務(wù)信息的完整性也影響了企業(yè)清算還是重組的決策（Mara-del-MarCama-cho-Mi?ano，2014）。

（二）國內(nèi)研究及其成果

1.研究了企業(yè)市場化退出的制度安排。

提出了國有企業(yè)市場化退出的支撐條件（簡兆權(quán)、馬琦，2009），比較了境內(nèi)外創(chuàng)業(yè)板退市制度的差異（高娟，2011），探討了ST板塊上市公司退市制度風(fēng)險的識別與度量（彭書會，2012）、上市公司強(qiáng)制退市與自愿退市的制度特征（翟浩，2012）、我國企業(yè)市場退出機(jī)制的缺陷及完善對策（謝靜，2008；李想，2012；周瑋，2011；李佳，2013）等。

2.研究了企業(yè)破產(chǎn)退出界定的財務(wù)評價方法。

分析了上市公司破產(chǎn)選擇行為及其效應(yīng)（楊秋波，2008）、企業(yè)破產(chǎn)與重整的衡量理論及方法（何旭強(qiáng)，2006；梁鴻飛，2007；張立群，2010；李佳，2010）等。

3.研究了企業(yè)破產(chǎn)退出過程的監(jiān)控制度。提出了企業(yè)破產(chǎn)清算監(jiān)督機(jī)制的完善（羅濤，2004）、國企破產(chǎn)操作過程與政府責(zé)任（王力新，2009）、破產(chǎn)清算內(nèi)部控制理論框架、風(fēng)險與對策（閆佳佳，2012；袁帥，2012；王欣然，2012）、財務(wù)識別與預(yù)警模型在企業(yè)破產(chǎn)治理中的應(yīng)用（佘明英，2012）、破產(chǎn)清算重要事項處理（郭俊峰、王會昌，2013）等。

（三）簡要評價

上述研究成果，對企業(yè)的市場化退出、破產(chǎn)退出、退出過程管控作出了積極的理論與實務(wù)貢獻(xiàn)。企業(yè)是否破產(chǎn)退出以及如何實施破產(chǎn)退出，核心在于相關(guān)各方財務(wù)利益沖突的識別與協(xié)調(diào)，而已有的研究文獻(xiàn)表明，對這一問題的重視和研究明顯不足，主要表現(xiàn)在：

1.鮮有從破產(chǎn)退出相關(guān)者財務(wù)利益沖突的視角研究破產(chǎn)退出的界定問題。

企業(yè)是否破產(chǎn)退出，不是簡單的財務(wù)數(shù)據(jù)可以左右，而是相關(guān)者各方財務(wù)利益最終權(quán)衡與斗爭的結(jié)果。

2.對破產(chǎn)退出過程中營私舞弊的利益沖突研究得不夠。

即使企業(yè)進(jìn)入破產(chǎn)退出過程，如何進(jìn)行破產(chǎn)清算企業(yè)的財產(chǎn)界定、債權(quán)界定、財產(chǎn)分配，維護(hù)各方財務(wù)利益的公平性，同樣涉及清算期間特殊相關(guān)者的財務(wù)利益沖突問題，需要更系統(tǒng)深入地探究這一沖突的內(nèi)涵、特點、應(yīng)對及協(xié)調(diào)。

3.對破產(chǎn)退出財務(wù)利益沖突的根源、路徑、機(jī)制、影響等理論研究不夠。

4.缺乏市場化退出背景的破產(chǎn)退出研究。

我國以往的研究，主要是基于政府主導(dǎo)下的政策性破產(chǎn)背景，企業(yè)是否破產(chǎn)退出主要甚至決定于政府的態(tài)度，扭曲了相關(guān)者利益及其沖突的解決方式。本文從企業(yè)市場化破產(chǎn)退出的整體與退出界定、退出過程的個體角度分別研究其財務(wù)利益沖突及其協(xié)調(diào)問題，有助于通過市場化退出機(jī)制下企業(yè)破產(chǎn)退出財務(wù)利益沖突與協(xié)調(diào)的分析，構(gòu)建市場化破產(chǎn)退出中財務(wù)利益沖突的理論架構(gòu)，拓展內(nèi)部控制視野，推動和豐富企業(yè)破產(chǎn)退出的理論研究和理論創(chuàng)新。此外，也有助于為投資人、債權(quán)人、政府部門、員工等相關(guān)者進(jìn)行債務(wù)人企業(yè)是否破產(chǎn)退出的決策以及退出期間如何維護(hù)自身合法權(quán)益提供判斷依據(jù)和思路；為證監(jiān)會、人民法院等破產(chǎn)退出的監(jiān)管者實施市場化退出的有效監(jiān)管（如對破產(chǎn)企業(yè)、破產(chǎn)管理人與債權(quán)人行為的監(jiān)管）提供理論支持與制度優(yōu)化參考；為全國人大、最高人民法院以及國務(wù)院制定和修訂相關(guān)破產(chǎn)法律法規(guī)（如增加破產(chǎn)管理人的組織機(jī)構(gòu)及其內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)等規(guī)范）提供理論及操作參考；為會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、企業(yè)破產(chǎn)清算事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)履行破產(chǎn)退出的管理人職責(zé)提供理論與制度建設(shè)參考。

二、企業(yè)市場化破產(chǎn)退出財務(wù)利益沖突的特征分析

破產(chǎn)退出既是一個時點概念，也是一個過程概念。由于企業(yè)所處的發(fā)展階段不同，其利益相關(guān)者及其財務(wù)利益的訴求與沖突也有所不同。由持續(xù)經(jīng)營到破產(chǎn)清算的界定是一個質(zhì)的變化，涉及所有者、經(jīng)營者、債權(quán)人、員工、政府、顧客、供應(yīng)商等諸多相關(guān)者，其破產(chǎn)與否的抉擇直接影響到各方近期與長期的財務(wù)利益；而企業(yè)一旦被宣告破產(chǎn)清算，則開始了一個量的變化，在人民法院和債權(quán)人的監(jiān)督下由破產(chǎn)管理人實施具體清算事宜，并由于資不抵債的財務(wù)狀況使得所有財產(chǎn)只能優(yōu)先支付破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)后，在債權(quán)人之間進(jìn)行分配，其主要相關(guān)者變?yōu)槠飘a(chǎn)人（即破產(chǎn)清算企業(yè)）、債權(quán)人、管理人（即破產(chǎn)管理人）等關(guān)系人，其財務(wù)利益沖突的核心在于按照什么規(guī)則、什么依據(jù)、何時、怎樣以及向誰分配有限的破產(chǎn)財產(chǎn)。相關(guān)者利益的核心是經(jīng)濟(jì)利益，經(jīng)濟(jì)利益最終表現(xiàn)為財務(wù)利益，財務(wù)利益最終表現(xiàn)為現(xiàn)金利益，這在企業(yè)破產(chǎn)中表現(xiàn)得尤為突出。由于企業(yè)是一個契約的集合體，契約各方構(gòu)成了利益相關(guān)者，其財務(wù)利益沖突具有經(jīng)濟(jì)性、因果性、相關(guān)性、結(jié)構(gòu)性、依存性等特點，表現(xiàn)為各相關(guān)者之間兩兩沖突或聯(lián)盟沖突等形式。而在破產(chǎn)退出與否的界定及破產(chǎn)退出過程的實施中，由于利益相關(guān)者不同、利益訴求不同、沖突的環(huán)境和內(nèi)容不同等影響，其財務(wù)利益沖突的特征也應(yīng)有所不同。在企業(yè)破產(chǎn)重整還是破產(chǎn)清算的界定中，其核心標(biāo)準(zhǔn)在于企業(yè)的破產(chǎn)重整價值是否大于清算價值，而在這一判定中，債務(wù)人、債權(quán)人、原投資人、戰(zhàn)略投資人、破產(chǎn)管理人、員工等存在多重交織的利益沖突：債務(wù)人與債權(quán)人之間存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系及其清償方式、時間、金額等沖突；債務(wù)人與原投資人存在委托關(guān)系履行情況及其成本、效益等沖突；債務(wù)人與戰(zhàn)略投資人、原投資人之間存在引入戰(zhàn)略投資者、投資方式、投資時間以及企業(yè)控制權(quán)等沖突；員工關(guān)于自身勞動權(quán)益、未來失業(yè)與否等方面與其他各方均有相應(yīng)的利益沖突；而破產(chǎn)管理人由于從事破產(chǎn)重整管理事務(wù)所發(fā)生的破產(chǎn)費(fèi)用，必然減少債務(wù)人財產(chǎn)，損害其他相關(guān)者的利益。以企業(yè)破產(chǎn)重整中債權(quán)讓渡的利益沖突為例，通常表現(xiàn)為大額債權(quán)人讓渡債權(quán)的比例大于小額債權(quán)人。如滄州化學(xué)工業(yè)股份有限公司的破產(chǎn)重整計劃中規(guī)定：普通債權(quán)人中50萬元以上（不含50萬元）大額債權(quán)保證獲得11.33％的清償，如出資人權(quán)益調(diào)整按重整計劃預(yù)計變現(xiàn)，大額普通債權(quán)中50萬元以內(nèi)（含50萬元）的部分按30％清償，超過50萬元的部分按14.28％清償；50萬元以下（含50萬元）小額普通債權(quán)按30％的確定比例清償，該小額普通債權(quán)的清償比例不受出資人權(quán)益調(diào)整后資產(chǎn)變化的影響。在企業(yè)破產(chǎn)退出的破產(chǎn)清算中，債務(wù)人財產(chǎn)將全部用于清償債務(wù)，而由于破產(chǎn)清算企業(yè)通常處于資不抵債狀態(tài)，所以在破產(chǎn)清算中將債權(quán)分為擔(dān)保債權(quán)、抵銷債權(quán)、取回債權(quán)以及按照順序抵償?shù)膯T工薪酬及社會保險、國家稅款、其他債權(quán)等類別。此外，破產(chǎn)管理人在從事破產(chǎn)管理事務(wù)中發(fā)生的破產(chǎn)費(fèi)用、為全體債權(quán)人的共同利益發(fā)生的共益?zhèn)鶆?wù)等需要全額、隨時清償。由此，破產(chǎn)管理人與債權(quán)人之間、各類債權(quán)人之間便產(chǎn)生了明顯甚至嚴(yán)重的財務(wù)利益沖突。例如，破產(chǎn)費(fèi)用的多寡與債權(quán)人債權(quán)受償額及受償比例呈現(xiàn)出此消彼長的沖突?？梢?，企業(yè)破產(chǎn)退出界定中的財務(wù)利益沖突，至少表現(xiàn)為沖突各方在財務(wù)利益沖突中的動態(tài)博弈、交叉沖突、破產(chǎn)管理人監(jiān)督與參與下的利益沖突等特征；企業(yè)破產(chǎn)退出過程的財務(wù)利益沖突，至少表現(xiàn)為沖突各方的零和博弈、債權(quán)人內(nèi)部的分層沖突、管理人與債權(quán)人的消長沖突等特征。

三、企業(yè)破產(chǎn)退出界定中的財務(wù)利益沖突及其協(xié)調(diào)

（一）企業(yè)破產(chǎn)退出界定中的財務(wù)利益沖突

企業(yè)破產(chǎn)退出的界定，是指對達(dá)到破產(chǎn)界限的企業(yè)是選擇破產(chǎn)和解、破產(chǎn)重整還是破產(chǎn)清算的判定。破產(chǎn)和解、破產(chǎn)重整是旨在挽救債務(wù)人企業(yè)的破產(chǎn)制度，處于破產(chǎn)和解與破產(chǎn)重整狀態(tài)的企業(yè)仍然屬于持續(xù)經(jīng)營，而被宣告破產(chǎn)清算的企業(yè)則進(jìn)入了終止經(jīng)營狀態(tài)。破產(chǎn)清算的宗旨在于公平清理破產(chǎn)人的財產(chǎn)、處理企業(yè)的“后事”，企業(yè)是否破產(chǎn)退出是各個利益相關(guān)者就其財務(wù)利益沖突作出的最后選擇。其中，破產(chǎn)和解由債務(wù)人企業(yè)向人民法院申請，其提交的和解協(xié)議草案獲得債權(quán)人會議通過、人民法院裁定后解除破產(chǎn)程序，如期完成和解協(xié)議后轉(zhuǎn)入正常經(jīng)營狀態(tài)；破產(chǎn)重整由債務(wù)人、債權(quán)人或符合條件的投資人向人民法院提出申請，破產(chǎn)重整計劃獲得債權(quán)人會議通過、人民法院裁定后終止破產(chǎn)重整程序，進(jìn)入破產(chǎn)重整計劃執(zhí)行期間，如期完成破產(chǎn)重整計劃后轉(zhuǎn)入正常經(jīng)營狀態(tài)。如果債務(wù)人企業(yè)和解或重整失敗，將轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序。在此過程中，破產(chǎn)和解草案債權(quán)減免規(guī)則、破產(chǎn)重整計劃中關(guān)于債權(quán)減免事項、投資人股權(quán)讓渡事項、戰(zhàn)略投資人的投資事項、企業(yè)員工待遇以及大額債權(quán)與小額債權(quán)的讓渡、擔(dān)保債權(quán)與非擔(dān)保債權(quán)的界定、擔(dān)保財產(chǎn)與非擔(dān)保財產(chǎn)的界定、抵銷債權(quán)與取回債權(quán)的界定、破產(chǎn)費(fèi)用與共益?zhèn)鶆?wù)的預(yù)算等規(guī)定，均涉及各方之間復(fù)雜的財務(wù)利益關(guān)系及其沖突。破產(chǎn)退出界定中，其相關(guān)者除了債務(wù)人企業(yè)原有的投資人、管理層、員工、債權(quán)人、國家稅務(wù)機(jī)關(guān)等關(guān)系人外，還增加了破產(chǎn)管理人、戰(zhàn)略投資者等關(guān)系人，并由于法院的介入而使得其沖突環(huán)境、影響因素更加復(fù)雜化。由于破產(chǎn)和解較破產(chǎn)重整程序簡單、涉及的關(guān)系人（債務(wù)人、債權(quán)人、破產(chǎn)管理人）比較簡單，因此本文主要探討破產(chǎn)重整與破產(chǎn)清算界定中的財務(wù)利益沖突問題，其沖突的焦點在于：債務(wù)人企業(yè)的重整價值與清算價值的關(guān)系，如果重整價值大于清算價值，應(yīng)該轉(zhuǎn)入破產(chǎn)重整程序。重整價值是指普通債權(quán)人通過重整能夠獲得的債權(quán)受償比例，包括普通債權(quán)受償額與普通債權(quán)額兩個方面，前者指普通債權(quán)人通過重整獲得的受償額，后者指債權(quán)總額扣除擔(dān)保債權(quán)、共益?zhèn)鶛?quán)、取回債權(quán)等別除權(quán)后的無擔(dān)保債權(quán)。根據(jù)破產(chǎn)法規(guī)定，債權(quán)可以分為擔(dān)保債權(quán)與無擔(dān)保債權(quán)兩類，后者包括取回債權(quán)、抵銷債權(quán)、共益?zhèn)鶛?quán)、破產(chǎn)債權(quán)等。擔(dān)保債權(quán)指債務(wù)人為了保證債務(wù)的履行而提供擔(dān)保的債權(quán)，根據(jù)我國《擔(dān)保法》規(guī)定，包括財產(chǎn)抵押擔(dān)保、財產(chǎn)留置擔(dān)保、財產(chǎn)質(zhì)押擔(dān)保、定金擔(dān)保以及保證擔(dān)保；取回債權(quán)指債務(wù)人占有的、該財產(chǎn)權(quán)利人依法取回的權(quán)利；抵銷債權(quán)指債權(quán)人與債務(wù)人互負(fù)債務(wù)時，債權(quán)就其等額部分與該債務(wù)抵銷的債權(quán)；共益?zhèn)鶛?quán)指債權(quán)人對破產(chǎn)企業(yè)為了全體債權(quán)人的共同利益而享有的債權(quán)；破產(chǎn)債權(quán)指除了上述債權(quán)之外的債權(quán)，包括職工債權(quán)、稅收債權(quán)、普通債權(quán)。其中取回債權(quán)、抵銷債權(quán)只是就相關(guān)財產(chǎn)的對消，一般不會產(chǎn)生差額；共益?zhèn)鶛?quán)是必須依法全額優(yōu)先受償?shù)膫鶛?quán)；而擔(dān)保債權(quán)就擔(dān)保財產(chǎn)不足以清償部分將并入普通債權(quán)，破產(chǎn)債權(quán)將依據(jù)職工債權(quán)、稅收債權(quán)、普通債權(quán)的順序受償，不足清償部分將按比例受償。清算價值是指普通債權(quán)人通過清算能夠獲得的債權(quán)受償比例，涉及清算財產(chǎn)清理、估價、變現(xiàn)以及破產(chǎn)費(fèi)用、共益?zhèn)鶆?wù)等各類債權(quán)的確認(rèn)等方面的預(yù)判。無論重整價值還是清算價值，都是預(yù)先評估、判斷的價值。在重整與否的界定中，債務(wù)人企業(yè)及原投資人、管理層通常希望得到債權(quán)人最大的諒解與讓步，保持企業(yè)的持續(xù)經(jīng)營而獲得重生的機(jī)會；員工希望企業(yè)持續(xù)經(jīng)營并獲得良好的個人工作報酬；債權(quán)人則希望債務(wù)人企業(yè)無論重整還是清算，其債權(quán)受償額達(dá)到最大化并具有更好的未來前景，重整意味著債權(quán)讓渡及受償?shù)难雍?，清算意味著債?quán)近期受償及受償額的減少并喪失與債務(wù)人企業(yè)的聯(lián)系；國家稅務(wù)機(jī)關(guān)則希望稅收的依法收取及獲得未來最大的稅收收益；戰(zhàn)略投資人希望通過債務(wù)人企業(yè)的重整而獲得投資機(jī)會、取得更大投資收益；管理人希望依法監(jiān)督或?qū)嵤﹤鶆?wù)人重整獲得最大的管理人報酬。不難看出，企業(yè)破產(chǎn)退出界定中財務(wù)利益沖突，產(chǎn)生于相關(guān)各方對債務(wù)人企業(yè)未來重整或清算所獲得凈現(xiàn)金流量的估計與判斷，表現(xiàn)為各方對自身利益最大化的維護(hù)。

（二）企業(yè)破產(chǎn)退出界定中財務(wù)利益沖突的協(xié)調(diào)

在破產(chǎn)重整與破產(chǎn)清算的選擇中，從股東的角度看，企業(yè)仍處于資不抵債的情形之下，法理上一切財產(chǎn)都?xì)w屬于債權(quán)人，公司如果可以重整成功，就意味著股東投資的保全和增值，因此股東往往有較大的主動性去參加公司的重建；從債權(quán)人角度看，不同類型的債權(quán)人有著不同的利益，對于重整的態(tài)度也不同，但每個債務(wù)人都希望自己可以得到最大程度的受償；企業(yè)的職工同公司的利益本來就是一致的，自然希望公司能夠渡過難關(guān)實現(xiàn)復(fù)興。雖然破產(chǎn)重整企業(yè)的各個關(guān)系人存在上述的利益沖突，但進(jìn)一步看來，上述關(guān)系人的利益又是一致的：債權(quán)人可以通過重整成功來獲得比破產(chǎn)清算條件下更為有利的債務(wù)清償，股東可以通過重整實現(xiàn)其投資的保全和增值，企業(yè)職工更希望公司渡過難關(guān)，為其提供賴以生存的勞動收入與勞動環(huán)境。從這一角度看，各關(guān)系人的利益沖突具有利益與共、相互制約、相互促進(jìn)、共同發(fā)展的特點，其利益沖突的協(xié)調(diào)機(jī)理。單箭頭表示流程，雙箭頭表示協(xié)調(diào)（下同），其財務(wù)利益沖突協(xié)調(diào)中，“治病救人”是主基調(diào)，有復(fù)蘇可能、能夠選擇破產(chǎn)重整的，不采取破產(chǎn)清算。在此應(yīng)重點關(guān)注以下兩方面問題：

1.強(qiáng)化信息溝通。

在破產(chǎn)重整與否的決策中，債務(wù)人具有信息優(yōu)勢，而破產(chǎn)管理人進(jìn)駐債務(wù)人企業(yè)后，債務(wù)人向破產(chǎn)管理人的信息移交、傳達(dá)顯得尤為重要。根據(jù)我國破產(chǎn)法規(guī)定，企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，債務(wù)人或者債權(quán)人可以直接向人民法院申請對債務(wù)人進(jìn)行重整；債權(quán)人申請對債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊資本十分之一以上的出資人，可以向人民法院申請重整。人民法院經(jīng)審查認(rèn)為重整申請符合法律規(guī)定的，將裁定債務(wù)人重整，并予以公告，同時指定管理人。債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起六個月內(nèi)，同時向人民法院和債權(quán)人會議提交重整計劃草案。人民法院應(yīng)當(dāng)自收到重整計劃草案之日起三十日內(nèi)召開債權(quán)人會議，職工組、國家稅收組、抵押擔(dān)保債權(quán)人組、普通債權(quán)組、出資人組等對重整計劃草案進(jìn)行表決。各表決組均通過重整計劃草案時，重整計劃即為通過。人民法院經(jīng)審查認(rèn)為重整計劃草案符合規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起三十日內(nèi)裁定批準(zhǔn)，終止重整程序，并予以公告，由債務(wù)人負(fù)責(zé)執(zhí)行重整計劃，已接管財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的管理人應(yīng)當(dāng)向債務(wù)人移交財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)，由管理人監(jiān)督重整計劃的執(zhí)行。自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起至重整程序終止，為重整期間，這一期間內(nèi)，管理人負(fù)責(zé)管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，可以聘任債務(wù)人的經(jīng)營管理人員負(fù)責(zé)營業(yè)事務(wù)；經(jīng)債務(wù)人申請、人民法院批準(zhǔn)，債務(wù)人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)，已接管債務(wù)人財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的管理人應(yīng)當(dāng)向債務(wù)人移交財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。此外，在重整期間，對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有的擔(dān)保權(quán)暫停行使，但如果擔(dān)保物有損壞或者價值明顯減少的可能、足以危害擔(dān)保權(quán)人權(quán)利的，擔(dān)保權(quán)人可以向人民法院請求恢復(fù)行使擔(dān)保權(quán)；債務(wù)人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以為該借款設(shè)定擔(dān)保；債務(wù)人的出資人不得請求投資收益分配；除人民法院同意外，債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級管理人員不得向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的債務(wù)人的股權(quán)。毫無疑問，破產(chǎn)重整期間實質(zhì)上是判定債務(wù)人企業(yè)破產(chǎn)重整或破產(chǎn)清算的期間，涉及債務(wù)人、債權(quán)人、管理人、投資人、管理層、員工等諸多關(guān)系人之間的信息溝通，這些信息的真實、及時、有效溝通，決定了對債務(wù)人企業(yè)未來走向的判斷與裁決。

2.健全控制制度。

除了破產(chǎn)法有關(guān)破產(chǎn)管理人職責(zé)、債權(quán)人會議及債權(quán)人委員會職責(zé)以及債務(wù)人企業(yè)職責(zé)等相關(guān)規(guī)定外，尚沒有其他重整期間法律法規(guī)的制度規(guī)定。對此，管理人作為債務(wù)人重整期間的組織人、管理人、協(xié)調(diào)人，接手申請破產(chǎn)重整企業(yè)后，應(yīng)根據(jù)企業(yè)的具體情況，在債務(wù)人企業(yè)及債權(quán)人的配合下，制定重整期間的債務(wù)人企業(yè)組織管理制度與財務(wù)制度、債務(wù)人企業(yè)管理層的管理制度與信息披露制度、投資人的投資管理制度、債權(quán)人的債權(quán)申報制度、債權(quán)人會議工作制度、重整計劃草案制作制度與表決制度、管理人內(nèi)部管理制度等相關(guān)制度，以優(yōu)化信息傳遞、防止?fàn)I私舞弊、提高工作效率、協(xié)調(diào)各方利益，保證破產(chǎn)重整與否的判斷和裁決具有更高的可靠性、可行性。

四、企業(yè)破產(chǎn)退出過程中的財務(wù)利益沖突及其協(xié)調(diào)

（一）企業(yè)破產(chǎn)退出過程中的財務(wù)利益沖突

企業(yè)破產(chǎn)退出過程是指企業(yè)被宣告破產(chǎn)清算至破產(chǎn)清算終結(jié)的清算過程，主要包括宣告破產(chǎn)、法院指定管理人、接管破產(chǎn)企業(yè)、申報債權(quán)、清理財產(chǎn)、估價變現(xiàn)財產(chǎn)、分配清算財產(chǎn)、終結(jié)破產(chǎn)程序等內(nèi)容和步驟。這一過程短則幾個月，長可達(dá)數(shù)年之久，清算期在五年以上的企業(yè)并不鮮見。由于破產(chǎn)清算的企業(yè)已經(jīng)資不抵債，債權(quán)人的債權(quán)不可能全部受償，所以破產(chǎn)法規(guī)定了擔(dān)保債權(quán)、抵銷債權(quán)、取回債權(quán)、普通債權(quán)等不同性質(zhì)債權(quán)的分類，以及擔(dān)保財產(chǎn)、抵銷財產(chǎn)、取回財產(chǎn)、破產(chǎn)財產(chǎn)等不同性質(zhì)財產(chǎn)的分類，規(guī)定了各類債權(quán)的確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)和不同性質(zhì)債權(quán)的受償依據(jù)及順序。盡管這一過程主要涉及被宣告破產(chǎn)的企業(yè)（此時被稱為破產(chǎn)人）、債權(quán)人、管理人、拍賣公司等關(guān)系人，涉及的利益相關(guān)者較正常企業(yè)少，但由于必然發(fā)生管理人履行破產(chǎn)清算職責(zé)的破產(chǎn)費(fèi)用以及為了債權(quán)人共同利益產(chǎn)生的共益?zhèn)鶆?wù)，破產(chǎn)費(fèi)用及共益?zhèn)鶆?wù)需要優(yōu)先于所有債權(quán)人支付和受償，其金額與破產(chǎn)債權(quán)人的債權(quán)受償比例呈現(xiàn)此消彼長的關(guān)系，所以其財務(wù)利益格局具有更大的復(fù)雜性，加劇了破產(chǎn)清算企業(yè)既有財產(chǎn)的分配矛盾，使得各利益相關(guān)者之間的財務(wù)利益沖突更加激烈，為相關(guān)舞弊提供了更強(qiáng)勁的動力，舞弊風(fēng)險更加突出，危害也更加嚴(yán)重。這一過程中財務(wù)利益沖突產(chǎn)生于破產(chǎn)人的資不抵債，表現(xiàn)為不同性質(zhì)債權(quán)人的債權(quán)受償依據(jù)、受償順序及破產(chǎn)人財產(chǎn)有限性的矛盾。其中：擔(dān)保債權(quán)依據(jù)擔(dān)保財產(chǎn)受償，擔(dān)保財產(chǎn)抵償擔(dān)保債權(quán)剩余部分計入破產(chǎn)財產(chǎn)，不足受償?shù)膿?dān)保債權(quán)計入普通債權(quán)；抵銷債權(quán)依據(jù)抵銷財產(chǎn)受償；取回債權(quán)依據(jù)取回財產(chǎn)受償；普通債權(quán)依據(jù)破產(chǎn)財產(chǎn)按照職工債權(quán)、稅收債權(quán)、其他債權(quán)的順序按比例受償；破產(chǎn)費(fèi)用與共益?zhèn)鶆?wù)則需要全額、隨時受償。

（二）企業(yè)破產(chǎn)退出過程中財務(wù)利益沖突的協(xié)調(diào)

在正常經(jīng)營企業(yè)中，各個利益相關(guān)者是一個利益共同體，企業(yè)的健康發(fā)展有利于各方財務(wù)利益訴求的實現(xiàn)。但在企業(yè)破產(chǎn)退出中，破產(chǎn)清算將固化既有的經(jīng)濟(jì)資源，各利益相關(guān)者的財務(wù)利益沖突將凸顯出來，企業(yè)所有財產(chǎn)最終將歸債權(quán)人分配，受償比例最大化是所有債權(quán)人的共同目標(biāo)，其中，抵銷債權(quán)與抵銷財產(chǎn)是債務(wù)人與債權(quán)人在宣告破產(chǎn)前互相負(fù)有的金額對等部分的債權(quán)債務(wù)，取回財產(chǎn)是破產(chǎn)人被宣告破產(chǎn)時持有的借入、暫存的他人財產(chǎn)的權(quán)利人應(yīng)取回的財產(chǎn)，該權(quán)利人取回財產(chǎn)后該取回債權(quán)自動滅失，因此抵銷債權(quán)、取回債權(quán)不存在與其他債權(quán)人的利益沖突。而其他債權(quán)中，債權(quán)性質(zhì)的差異決定了財產(chǎn)分配的依據(jù)、方式、時間及金額，決定了不同類型債權(quán)人的債權(quán)受償比例及其損失，也決定了其利益沖突的來源、方式及性質(zhì)。破產(chǎn)人的破產(chǎn)財產(chǎn)首先應(yīng)全額、隨時支付破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)，破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)的，先行清償破產(chǎn)費(fèi)用；破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費(fèi)用或者共益?zhèn)鶆?wù)的，按照比例清償；破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費(fèi)用的，管理人應(yīng)當(dāng)提請人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序。因此破產(chǎn)管理人管理破產(chǎn)清算活動發(fā)生的破產(chǎn)費(fèi)用、共益?zhèn)鶆?wù)之間的協(xié)調(diào)，主要是破產(chǎn)管理人與共益?zhèn)鶆?wù)相關(guān)債權(quán)人之間的協(xié)調(diào)，具有“內(nèi)部性”的特點，而破產(chǎn)費(fèi)用、共益?zhèn)鶛?quán)與擔(dān)保債權(quán)、普通債權(quán)之間的協(xié)調(diào)則更加復(fù)雜，涉及管理人與債權(quán)人之間、各類債權(quán)人之間以及管理人內(nèi)部各個機(jī)構(gòu)和部門之間等方面的協(xié)調(diào)。在此，應(yīng)重點關(guān)注以下方面：

1.健全信息溝通網(wǎng)絡(luò)。

我國企業(yè)破產(chǎn)法雖然初步建立了管理人與人民法院、債權(quán)人、破產(chǎn)人等關(guān)系人的信息溝通制度，但沒有界定具體溝通內(nèi)容、溝通方式、溝通時間，缺乏完整有效的管理人內(nèi)部各個職能部門及相關(guān)人之間的信息溝通制度，給相關(guān)利益沖突的協(xié)調(diào)帶來了較大障礙。對此，應(yīng)健全各方面的信息溝通制度，細(xì)化溝通內(nèi)容、溝通時間、溝通方式、溝通責(zé)任人等相關(guān)規(guī)定，尤其是管理人內(nèi)部溝通的有效性，對防止信息孤島、減少利益沖突中的誤解、提高協(xié)調(diào)的有效性具有重要的意義。

2.建立清算治理結(jié)構(gòu)。

我國企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定，在破產(chǎn)清算期間，債權(quán)人會議可以設(shè)立債權(quán)人委員會，監(jiān)督債務(wù)人財產(chǎn)的管理和處分以及破產(chǎn)財產(chǎn)分配等事項，規(guī)定了人民法院、破產(chǎn)人、管理人、債權(quán)人等相關(guān)各方的職責(zé)及其基本關(guān)系，即設(shè)立了一定的治理結(jié)構(gòu)，但缺乏管理人內(nèi)部的治理結(jié)構(gòu)設(shè)計。 

3.優(yōu)化內(nèi)部控制制度。

破產(chǎn)管理人內(nèi)部各部門一般規(guī)定有相應(yīng)的工作職責(zé)，在不相容職務(wù)分離控制、會計系統(tǒng)控制、財產(chǎn)保護(hù)控制、授權(quán)審批控制方面提出了一些風(fēng)險控制措施，但運(yùn)營分析控制薄弱，預(yù)算控制和績效考評控制空白等問題表現(xiàn)突出。此外，缺乏管理人與破產(chǎn)人、債權(quán)人之間的制約關(guān)系設(shè)計，這無疑阻礙了利益相關(guān)者的利益協(xié)調(diào)。對此，應(yīng)健全和優(yōu)化破產(chǎn)清算的內(nèi)部控制制度。

作者：欒甫貴 單位：首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)