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律師執(zhí)業(yè)申請書范文1
2、申請人身份證明及復(fù)印件。
3、有委托人的,需當面簽定并提交《授權(quán)委托書》,注明委托事項,同時提交受委托人的身份證復(fù)印件。如委托人的人是律師事務(wù)所派出的執(zhí)業(yè)律師,應(yīng)提供執(zhí)業(yè)律師的證件復(fù)印件:如委托人的人是公民,應(yīng)提供與委托人簽訂的不收費協(xié)議書,以及人和委托人之間的關(guān)系的法律資料。
4、被申請人工商注冊信息資料。
5、申請人與被申請人存在勞動關(guān)系的證明材料(證明材料包括:勞動合同、暫住證、工作證、廠牌、工卡、工資表(單)、入職登記表、押金收據(jù)、以及被處罰憑證和被開除、除名、辭退、解除(或終止)勞動關(guān)系通知或證書等)。申請人提交證明材料時,應(yīng)附原件及復(fù)印件各一份,審核后退回原件。
律師執(zhí)業(yè)申請書范文2
目錄
一、刑事律師工作之閱卷
(一)申請閱卷的時間
(二)閱卷流程
(三)閱卷時需著重了解的事項
二、刑事律師工作之法律文書初稿
(一)辯護意見或辯護詞初稿
(二)質(zhì)證意見初稿
三、刑事律師工作之會見
(一)會見前備忘
(二)會見流程
(三)會見交流提綱
(四)會見目標
(五)會見注意事項
四、刑事律師工作之調(diào)查取證
(一)審查階段的取證方式
(二)律師自行調(diào)查取證的要求
(三)律師制作調(diào)查筆錄的內(nèi)容
五、刑事律師工作之向檢察院提出律師意見
(一)適用情形
(二)意見分類
六、刑事律師工作之變更強制措施
(一)申請條件
(二)申請解除取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住
(三)常見取保候?qū)忂m用的情形
(四)較難適用取保候?qū)彽那樾?/p>
(五)與犯罪嫌疑人及其家屬講解取保候?qū)?/p>
(六)申請變更強制措施為取保候?qū)?/p>
七、刑事律師工作之申訴或控告
(一)申訴或控告的情形
(二)受理部門
(三)搜集侵犯犯罪嫌疑人權(quán)利相關(guān)證據(jù)
(四)申訴或控告書的內(nèi)容
決勝于庭前,刑事案件審查階段律師工作的質(zhì)量將直接影響辯護效果的實現(xiàn)。本文將系統(tǒng)歸納刑事律師在審查階段的具體工作,承接前文《刑事案件偵查階段律師工作流程》。對于刑事律師從審查階段才介入案件的,有關(guān)委托手續(xù)、與辦案機關(guān)取得聯(lián)系、研究案件罪名及辯點的流程不再累贅,如需了解可參見前文。
一、刑事律師工作之閱卷
(一)申請閱卷的時間
自檢察院對案件審查之日起。
(二)閱卷流程
1. 向檢察院預(yù)約閱卷時間;
2. 持律師事務(wù)所信函、授權(quán)委托書及律師證;復(fù)印卷宗,或帶上便攜式掃描儀、相機、足夠容量的手機現(xiàn)場拍攝卷宗,或帶上U盤拷貝電子卷宗(如有電子卷宗);
3. 案卷拿到手后,需核對卷宗材料是否齊全,以免漏下卷宗材料;
4. 取回案卷后,制作卷宗索引表;
5. 根據(jù)案件情況制作閱卷計劃;
6. 閱讀時通過圖表、摘錄等方法制作閱卷筆錄;
7. 如研讀卷宗過程中發(fā)現(xiàn)證據(jù)有疑點、關(guān)鍵信息拍照或復(fù)印不清晰,需要再次到法院查閱的,應(yīng)電話預(yù)約并告知需要查閱的卷宗編號。
(三)閱卷時需著重了解的事項
1. 犯罪嫌疑人的自然情況;
2. 涉嫌犯罪的時間、地點、動機、目的、手段、后果及其他可能影響定罪量刑的法定、酌定情節(jié)等;
3. 犯罪嫌疑人無罪、罪輕的事實和材料;
4. 證人、鑒定人、勘驗檢查筆錄制作人的自然情況;
5. 被害人的基本情況;
6. 辦案手續(xù)和文書是否合法、齊備;
7. 技術(shù)性鑒定材料的來源、鑒定人是否具有鑒定資格、鑒定結(jié)論及其理由等;
8. 同案被告人的有關(guān)情況;
9. 有關(guān)證據(jù)的客觀性、關(guān)聯(lián)性和合法性,證據(jù)之間及證據(jù)本身的矛盾與疑點;
10. 相關(guān)證據(jù)能否證明意見書所述的犯罪事實及情況,有無矛盾與疑點;
11. 其他與案件有關(guān)的材料。
二、刑事律師工作之法律文書初稿
(一)辯護意見或辯護詞初稿
(二)質(zhì)證意見初稿
(本文為審查階段的程序性歸納,對于以上法律文書的撰寫要點不再展開。)
三、刑事律師工作之會見
(一)會見前備忘
1. 向看守所預(yù)約會見的時間;
2. 地圖查找看守所方位,制定出行計劃;
3. 需提前準備好的資料:(1)授權(quán)委托書;(2)律師會見在押犯罪嫌疑人介紹信(需寫明律師執(zhí)業(yè)證號、聯(lián)系方式);(3)律師執(zhí)業(yè)證、實習(xí)律師證(如實習(xí)律師一同會見);有些地方實習(xí)律師會見是需要偵查機關(guān)或者看守所同意的;(4)身份證(差旅及其他需要);(5)筆、紙、印油等辦公用品若干;(6)交流提綱;(7)《準予翻譯人員參與會見的同意函》(如有,需由檢察院出具此函件)。
(二)會見流程
1. 會見手續(xù)(遞交介紹信、授權(quán)委托書,出示律師執(zhí)業(yè)證,登記在押犯罪嫌疑人及律師信息);
2. 按照交流提綱向犯罪嫌疑人了解案情、核實證據(jù),制作律師會見筆錄;
3. 完成會見筆錄后交犯罪嫌疑人閱讀或向其宣讀,問是否有補充或修改,確認無誤后由犯罪嫌疑人簽名、按捺指紋;
4. 會見完畢與羈押場所辦理犯罪嫌疑人交接手續(xù)。
(三)會見交流提綱
1. 了解犯罪嫌疑人的身體狀況與精神狀況;
2. 讓犯罪嫌疑人回憶公訴人的每一個提問及其回答;
3. 結(jié)合案情有針對性地解釋刑法中該罪名的有關(guān)規(guī)定及本案的辯點;
4. 就案件細節(jié)提問犯罪嫌疑人;
5. 向犯罪嫌疑人核實證據(jù),聽取其對相關(guān)證據(jù)的意見(對書證、物證進行辨認,告知鑒定意見、犯罪嫌疑人與被告人陳述不一致的地方),如果犯罪嫌疑人的陳述與卷宗記錄不吻合,應(yīng)詢問真實情況,并要求就前后不一致的地方進行解釋;
6. 了解辦案人員對犯罪嫌疑人揭發(fā)他人重大犯罪事實等立功情形的調(diào)查情況;
7. 就辯護意見與犯罪嫌疑人進行溝通,確認是否同意或有新的補充;
8. 了解犯罪嫌疑人被采取強制措施過程中其人身權(quán)利是否受到侵犯,辦案人員等是否存在逼供、誘供;
9. 告知審查、審判等具體流程和每階段預(yù)計的時間。
(四)會見目標
1. 通過核實證據(jù)使犯罪嫌疑人了解、掌握辦案機關(guān)認定其涉嫌犯罪的事實及相關(guān)證據(jù);
2. 就證據(jù)進行交流,以做好辯護的準備;
3. 通過了解公訴人提問及犯罪嫌疑人答復(fù),推測書的重點;
3. 通過交流判斷犯罪嫌疑人是否有翻供的可能性。
(五)會見注意事項
1. 面對監(jiān)管人員或偵查人員無理阻撓,應(yīng)運用法律法規(guī)維護自身權(quán)益,也可以隨身帶上法律法規(guī),在必要時以法條進行辯論;
2. 切忌在犯罪嫌疑人面前與辦案人員、監(jiān)管人員發(fā)生爭執(zhí);
3. 面對犯罪嫌疑人的謊言,不必指責(zé),但應(yīng)告知他其他證據(jù)證明的事實,以及告知他其供述將在庭上質(zhì)證、核實;
4. 對犯罪嫌疑人及其家屬的違規(guī)要求,應(yīng)以法律法規(guī)說明后果以及對本案的影響;
5. 遵守律師會見的法律法規(guī);
6. 會見時與當事人談話需根據(jù)其文化程度、閱歷等綜合因素,用最直白最清晰的語言交流。
四、刑事律師工作之調(diào)查取證
調(diào)查取證權(quán)是法律賦予刑事律師的一項權(quán)利,本貫穿刑事訴訟的各個階段,但審查階段律師通過閱卷對案件辦案機關(guān)收集、掌握的證據(jù)有一定的了解,此時的調(diào)查取證更具有方向性。
(一)審查階段的取證方式
1. 律師自行調(diào)查取證;
2. 申請檢察院調(diào)查取證。
(二)律師自行調(diào)查取證的要求
1. 一般要由兩人以上進行,并持律師事務(wù)所介紹信及律師執(zhí)業(yè)證;
2. 向被害人或其近親屬、被害人提供的證人收集與本案有關(guān)材料的,應(yīng)經(jīng)他們同意,并經(jīng)檢察院許可;
3. 向證人或者其他單位和個人收集與案件有關(guān)的材料,但應(yīng)事先征得本人同意,并在調(diào)查筆錄上記明;
4. 調(diào)查過程中要堅持實事求是的原則,做好調(diào)查筆錄,必要時可以錄音、錄像;
5. 收集物證、書證、視聽資料原件,無法提取原件的,可以復(fù)制、拍照或者錄像,并附證據(jù)提供者的證明。;
6. 在證據(jù)收集后盡早告知辦案機關(guān),并特別注意證據(jù)的來源、形式、收集方式、效力,保護好證據(jù)原件,防止滅失;其中,收集的有關(guān)犯罪嫌疑人不在犯罪現(xiàn)場、未達到刑事責(zé)任年齡、屬于依法不負刑事責(zé)任的精神病人的證據(jù),應(yīng)當及時告知檢察院;
7. 證據(jù)不宜由律師調(diào)取的,或者證據(jù)完好調(diào)取的難度較大的,應(yīng)申請檢察院取證。
(三)律師制作調(diào)查筆錄的內(nèi)容
1. 應(yīng)當載明調(diào)查人、被調(diào)查人、記錄人的姓名,調(diào)查的時間、地點;
2. 筆錄內(nèi)容應(yīng)當有律師身份的介紹,被調(diào)查人的基本情況,律師對證人如實作證的要求,作偽證或隱匿罪證要負法律責(zé)任的說明;
3. 全面、準確地記錄調(diào)查內(nèi)容;
4. 經(jīng)被調(diào)查人核對或者向其宣讀,確認無誤、無需修改后,簽字并按捺指紋(蓋章)確認;
5. 邀請有關(guān)人員在場見證,并在調(diào)查筆錄上簽名(看需要)。
五、刑事律師工作之向檢察院提出律師意見
(一)適用情形
在研讀案卷材料后,可根據(jù)事實和證據(jù)提出相關(guān)的意見,供檢察機關(guān)在時參考。
(二)意見分類
1. 不意見;
2. 輕罪意見;
3. 認定從犯、脅從犯、初犯、自首、坦白、立功等意見;
4. 排除非法證據(jù)的意見;
5. 補充偵查的意見。
六、刑事律師工作之變更強制措施
我國刑事訴訟法規(guī)定了強制措施有拘傳、取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住、拘留和逮捕五種,司法實踐中較為常用的是拘留、逮捕和取保候?qū)彛袀骱捅O(jiān)視居住較少采用。下文主要探討申請取保候?qū)彽墓ぷ髁鞒獭?/p>
(一)申請條件
1. 取保候?qū)彙缎淌略V訟法》第65條;監(jiān)視居住《刑事訴訟法》第72條;注:對符合取保候?qū)彈l件,但犯罪嫌疑人不能提出保證人,也不交納保證金的,可以監(jiān)視居住。
2. 超期羈押。
(二)申請解除取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住
1. 期限屆滿。《刑事訴訟法》規(guī)定取保候?qū)徠谙拮铋L不得超過12個月,監(jiān)視居住最長不得超過6個月。
2. 發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人不應(yīng)當追究刑事責(zé)任。
(三)常見取保候?qū)忂m用的情形
1. 犯罪數(shù)額不大、已退贓的職務(wù)犯罪案件;
2. 危害結(jié)果不大的破壞市場經(jīng)濟秩序的案件;
3. 經(jīng)濟賠償?shù)冗_成諒解的交通肇事案件;
4. 危害結(jié)果不大的未成年人案件;
5. 經(jīng)濟賠償?shù)冗_成諒解的故意傷害(輕傷)案、故意毀壞財物案件;
(四)較難適用取保候?qū)彽那樾?/p>
1. 犯罪嫌疑人是流動人口;
2. 可能判處有期徒刑以上刑罰、不能適用緩刑的案件。
(五)與犯罪嫌疑人及其家屬講解取保候?qū)?/p>
講解內(nèi)容:
1. 取保候?qū)彽氖褂脳l件(《刑事訴訟法》第65條);
2. 保證方式及條件、保證金退還(《刑事訴訟法》第66、67、71條);
3. 保證人、被取保候?qū)徣说牧x務(wù)、法律責(zé)任(《刑事訴訟法》第68、69條);
4. 申請取保候?qū)徳谒痉▽嵺`中的難度;
5. 不承諾結(jié)果。
(六)申請變更強制措施為取保候?qū)?/p>
申請書基本內(nèi)容:
1. 申請人;
2. 犯罪嫌疑人涉嫌罪名、羈押情況;
3. 申請事項:請求變更強制措施為取保候?qū)彛?/p>
4. 事實與理由;
5. 證明申請書相關(guān)內(nèi)容的證據(jù);
6. 保證方式。
七、刑事律師工作之申訴或控告
辯護律師在偵查期間可以為犯罪嫌疑人申訴、控告(《刑事訴訟法》第36條)
(一)申訴或控告的情形
1. 侵犯犯罪嫌疑人的人身權(quán)利和人身自由。如刑訊逼供、監(jiān)管人員不作為致使犯罪嫌疑人被關(guān)押人員毆打;采取強制措施法定期限屆滿,不予以釋放、解除或者變更的。
2. 侵犯犯罪嫌疑人的財產(chǎn)權(quán)利。如應(yīng)當退還取保候?qū)彵WC金不退還的;對與案件無關(guān)的財物采取查封、扣押、凍結(jié)措施的;應(yīng)當解除查封、扣押、凍結(jié)不解除的;貪污、挪用、私分、調(diào)換、違反規(guī)定使用查封、扣押、凍結(jié)的財物的。
3. 侵犯犯罪嫌疑人的程序性權(quán)利。如辯護權(quán);知情權(quán)(告知回避權(quán)、聘請律師權(quán)利、鑒定意見、采取強制措施的理由、偵查終結(jié)的結(jié)果、補充偵查后的結(jié)果)。
(二)受理部門
向辦理本案的人民檢察院申訴或向上一級人民檢察院申訴。人民檢察院對申訴應(yīng)當及時進行審查,情況屬實的,通知有關(guān)機關(guān)予以糾正。
(三)搜集侵犯犯罪嫌疑人權(quán)利的相關(guān)證據(jù)
通過會見搜集;注意及時性;告知犯罪嫌疑人保存證據(jù)的方法。
(四)申訴或控告書的內(nèi)容
1. 被的犯罪嫌疑人的基本情況;
2. 申訴或控告對象;
3. 違法的事實,包括時間地點等;
4. 初步的證據(jù)或者證據(jù)線索;
律師執(zhí)業(yè)申請書范文3
1. 事故當事人。重新認定事故責(zé)任申請人必須是交通事故當事人。
2. 當事人的法定人。
根據(jù)法律規(guī)定獲得權(quán)的人。 事故當事人是無行為能力人或者是限制行為能力人,其法定人對事故責(zé)任不服的,可以無行為能力人或者是限制行為能力人的當事人提起責(zé)任重新認定申請。但申請人仍是當事人, 法定人是以身份出現(xiàn)。事故當事人喪失了行為能力,其近親屬可以當事人的名義申請重新認定事故責(zé)任。當事人死亡的,其申請人資格轉(zhuǎn)移由其近親屬享有, 其近親屬可以自己的名義申請重新認定。這是申請人資格的繼承,其地位等同于當事人,而不是代為申請。
3. 委托人。
當事人或法定人授權(quán)而發(fā)生的是委托。委托人以委托人的名義,申請事故責(zé)任重新認定,不能以自己的名義申請責(zé)任重新認定。
二、 在事故中不負事故責(zé)任的當事人提出申請的,原則上不予受理。
三、 申請交通事故責(zé)任重新認定,申請人應(yīng)當在法定期限內(nèi)提出。逾期申請的,不予受理。
四、 申請人須遞交以下材料:
一) 交通事故重新認定申請書(應(yīng)載明申請的主要事實、理由、要求和申請人簽名、申 請日期以及通訊地址、郵編和聯(lián)系電話等);
二) 《道路交通事故責(zé)任認定書》復(fù)印件;
三) 申請人身份證(戶口簿)復(fù)印件;
律師執(zhí)業(yè)申請書范文4
人生苦短,歲月流長。無謂的感嘆已毫無意義,不覺中四十天的暑假即將結(jié)束,一個多月的實習(xí)生活也隨之成為了美好回憶。在此,我首先要感謝辛主任能同意我在事務(wù)所實習(xí),給我提供了這種學(xué)習(xí)實踐的平臺;感謝李老師和楊律師對我的指導(dǎo),讓我有自己動手將所學(xué)知識用于實踐的機會,讓這種對工作的渴望成為了現(xiàn)實;感謝小姚姐和趙律師對我的幫助與關(guān)懷,以及其他律師的尊重和理解,讓我能愉快的度過這個暑假。
在這一個多月里,我學(xué)到了許多學(xué)校里很難學(xué)到的東西:為人、處世和工作,特別是大大提高了處理事務(wù)的能力和把所學(xué)知識運用于實踐的能力。在李老師和楊律師的指導(dǎo)下,我參加庭審三次,外出取證五次、立案三次,參加調(diào)解一次,同時書寫了大量的法律文書。其中,法庭記錄五份,調(diào)查筆錄六份,取保候?qū)徤暾垥氨WC書六份,行政答辯狀一份,民事賠償協(xié)議書一份,民事起訴狀三份,詞一份,人身損害賠償清單兩份,通知證人出庭申請書一份,民事裁定上訴狀一份,刑事附帶民事起訴狀一份,訴訟財產(chǎn)保全申請書一份。另外,我還獨立接待咨近二十次,涉及執(zhí)行問題、離婚和解除同居關(guān)系、交通事故賠償、人身傷害及工傷等各方面。對這段重要的人生經(jīng)歷,也是最可貴的學(xué)習(xí)經(jīng)歷,我做了如下總結(jié):
一、社會關(guān)系方面
律師作為法律服務(wù)工作者,他的本質(zhì)屬性是社會服務(wù),因此律師所要處理的社會關(guān)系,往往大于純法律關(guān)系。除了基本的家庭親友關(guān)系、同事關(guān)系外,要下大工夫在當事人、證人、公檢法獄政部門等他們身上。對商人來說,顧客是上帝;而對律師來說,這些人都是上帝,哪個也惹不起,哪個也不能得罪。從比較功利的角度來看,他們都是衣食父母。
1、家庭親友關(guān)系。一支超強戰(zhàn)斗力的作戰(zhàn)部隊,必然有堅實的后勤保障,一個要叱咤職場的律師,當然要有和睦的家庭關(guān)系和穩(wěn)定的親友關(guān)系。律師是相當辛苦的一種職業(yè),長期奔波于當事人、證人與法院之間,需要大量的時間和充沛的精力。要是哪個律師經(jīng)常后院起火,常被家庭和親友的瑣事煩的焦頭爛額,心情老是悶悶不樂,那他哪有精力再去研究當事人委托的案件,哪有時間再去接新案子呢?但要是律師能事先處理好這些關(guān)系,不僅會節(jié)約大量時間和精力,同時也產(chǎn)生了一個穩(wěn)定的案源。可謂一箭雙雕,何樂而不為?
2、同事關(guān)系。世上沒有永恒的敵人,也沒有永恒的朋友,只有永恒的利益。但要是加入一份感情在里面,那這句話就大錯特錯了。人是感情最為豐富的一種高級動物,沒有感情的人幾乎是不存在的,除了植物人和精神病人。同事關(guān)系是工作中最基本的社會關(guān)系,是社會最基礎(chǔ)的人際關(guān)系之一。律師在我們這里作為從業(yè)人員較少的一種職業(yè),同事也就不應(yīng)該限于自己所在事務(wù)所里的人,而是本區(qū)域內(nèi)所有法律服務(wù)工作者。雖然法律明確規(guī)定:同一事務(wù)所里的律師不能同時為原、被告雙方。但根據(jù)現(xiàn)實需要,同所的律師出現(xiàn)兩軍對壘法庭的情況也很常見。這樣以來,使這種同事關(guān)系更加復(fù)雜化。在所里大家需要團結(jié)融洽、和睦相處;而在法庭上為了自己當事人的利益爭得面紅耳赤,互相給對方難堪。那他們平時在事務(wù)所里表現(xiàn)出來的和氣是真的嗎?若是,那這些律師需要多么大的氣量;若不是,那如此虛偽又要多累呢?但我寧可相信他們是前者,那也是大家共同追求的目標。
3、與當事人、證人的關(guān)系。律師接受當事人的委托,就要盡職盡責(zé)為當事人牟取最大利益,而如何取得當事人和證人的信任對律師開展工作十分重要。在實踐中,有些當事人處于對對自身利益的考慮而隱瞞一些事實,很容易導(dǎo)致律師的工作誤入歧途,陷于兩難境地。證人也時常因?qū)δ承┥鐣P(guān)系的顧忌而拒絕作證或提供虛假證言。這些對律師來說都是非常危險的。因此,如何讓當事人毫無顧忌的把事實講清楚,讓證人放下顧慮能為當事人作證,證明客觀事實的存在,這便體現(xiàn)出律師的執(zhí)業(yè)水平和綜合素質(zhì)。對這一點,我從楊律師那里學(xué)到了許多有用的東西:
(1)端正態(tài)度、擺正身份、作好應(yīng)對一切困難的思想準備;預(yù)見事情將會出現(xiàn)的最壞結(jié)果并設(shè)計好解決方案。
(2)注意觀察社會環(huán)境與生活細節(jié),尋找到與當事人(證人)共同的話題,拋磚引玉,進而進入主題;夾敘夾議,以聊天的形式搜集最有價值的線索。
(3)換位思考,從當事人(證人)的角度考慮問題,以情動人,以理服人。
4、與公檢法獄政機關(guān)的關(guān)系。從工作性質(zhì)上來說,律師與警察、檢察官、法官及其他司法工作人員都不是為自己的利益而奔波。盡管他們各自代表了一方利益,但這種利益只與案件本身有關(guān),也正是這種利益沖突將這些不同職務(wù)的人聯(lián)系在了一起。對于一個案件來說,無論是在偵查起訴、審理還是執(zhí)行階段,律師是介入時間最長的一種人。他們要跟與此案相關(guān)的各行政、司法機關(guān)打交道,而此過程中也常因?qū)Π讣恼J識不同發(fā)生一些爭議。對這種情況的出現(xiàn),律師無能為力,或者說是不可避免的,但如何處理又體現(xiàn)一個律師的水平。雖然法律規(guī)定律師應(yīng)當為當事人的利益盡職盡責(zé),但理論與實踐總是有差距的。在處理這些矛盾時應(yīng)該注意區(qū)分輕重緩急,最好先禮后兵,決不可因小失大,搞僵了與這些國家職能部門的關(guān)系。因為人總是有感情的,感情是會延續(xù)的,如果那樣后果將不堪設(shè)想,留下的后遺癥是會給律師帶來長期的麻煩。
二、法律運用問題
由于我接觸法律才兩年,有許多課程還沒有學(xué)習(xí),加上平時學(xué)得并不太扎實,因此在法律規(guī)定和法學(xué)理論上仍有許多問題;以前又未參加真正的實踐,所以在實踐方面更是一片空白。就像剛來那幾天一樣,我似乎覺得自己每時每刻都在學(xué)新東西,接觸到的一切都是新鮮的。關(guān)于法律知識和運用方面,我感觸較深或記憶深刻的有以下幾方面:
1、基層人民法院的法庭審理規(guī)則問題
在一個月的實習(xí)過程中,我參加刑事審判2次,民事審判1次,參與立案2次,大體看到了基層人民法院的辦案實際情況。也許是我過于理想化,沒有從審判實際出發(fā)考慮問題,也許這正是學(xué)生的純真與幼稚。但無論怎么理解,問題的確是客觀存在的,這是誰也無法否認的。在我印象里較深的有:
(1)基層人民法院所設(shè)立的人民法庭的管轄權(quán)問題。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法庭若干問題的規(guī)定》第三條規(guī)定:人民法庭根據(jù)地域大小、人口多少、案件數(shù)量和經(jīng)濟發(fā)展狀況等情況設(shè)置,不受行政區(qū)劃的限制。而在實踐中又該以何為依據(jù)呢?派出人民法庭與基層人民法院內(nèi)設(shè)庭之間又是怎樣的關(guān)系呢?就麥積區(qū)人民法院對周邊區(qū)域的管轄而言,開發(fā)區(qū)法庭、北道埠法庭、馬跑泉法庭之間不以行政區(qū)劃為限,那他們的管轄權(quán)又是以何為標準的呢?發(fā)生管轄權(quán)沖突時該如何解決的?不會只是你簽字不管了我再管吧?而實際就是這么做的。我認為至少應(yīng)該由法院院長簽字才說得過去吧!況且當事人怎么知道他的案子屬于哪個法庭管轄?反正我是沒弄清楚,是因為法院內(nèi)部自己制定的規(guī)章制度嗎?還有特別奇怪的是法院行政庭怎么還在審理離婚一類的民事糾紛?待以后有時間再仔細研究了。
(2)關(guān)于法庭秩序問題。根據(jù)規(guī)定,人民法院在開庭審理案
開庭時書記員要首先宣讀法庭紀律,可我參加的幾次開庭,無論是刑事審判還是民事審判,都未發(fā)現(xiàn)書記員向法庭作過任何有關(guān)法庭紀律的表述,即使是隨便的提醒。也許他們認為這沒有必要,但我覺的這正為其它不規(guī)范行為埋下了隱患,這是其一。第二,除審判長外,其他審判人員以及公訴人員隨意出入法庭。在刑事審判中,法警幾乎都是老的早該退休的爺爺輩人,假如有被告人逃跑或轟鬧法庭,這些人員能干些什么?不是我瞧不起這些前輩們,只是審判工作真的需要更有力的安全保障。就這樣他們還比較心急,呆在法庭沒幾分鐘就沒影了,要帶被告人候?qū)徎蛐枰粨Q證據(jù)時,審判長法錘敲幾下才能把人叫來。在民事審判中,書記員在法庭辯論階段竟然退庭了!第三,參加法庭審理的人員幾乎都沒有關(guān)閉通訊工具,甚至有人在當庭接電話。這種情況你說還審理什么呀?內(nèi)外隨時保持聯(lián)系,如何確保能法庭查清的是事實?
(3)法官自審自記現(xiàn)象。出現(xiàn)這種情況的原因還是在上面第(2)條。書記員隨意出入法庭,法庭記錄又不能不做,所以只能由審判員大人代勞了。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法庭若干問題的規(guī)定》第15條規(guī)定:人民法庭審理案件,必須有書記員記錄,不得由審判案件的法官自行記錄。我個人認為,要是書記員或是其他審判人員確實有十分迫切的事情需要解決,法庭可以宣布休庭幾分鐘,這絲毫不會影響法庭對案件的公正審理,應(yīng)該是可行之法。
2、執(zhí)行難問題
原來在學(xué)校學(xué)習(xí)理論知識時,常從新聞報道或?qū)W術(shù)文章上看到關(guān)于一些案件的執(zhí)行情況,“執(zhí)行難”似乎進入標題的可能性比較大。但是還不以為然,認為那些情況只是個案,絕大多數(shù)判決應(yīng)該是可以順利執(zhí)行的,而從我在所里實習(xí)這段時間遇到的情況來看,“執(zhí)行難”的確是一個很值得關(guān)注的問題。
記得一天有位當事人來咨詢:他因故借給村小學(xué)一筆款,后學(xué)校因沒錢還債而被他告上法庭。法院很快有了判決結(jié)果:學(xué)校敗訴還款。但是,因?qū)W校沒錢而使得法院判決成了一張空頭支票,當事人陷入無期的等待。案子放在執(zhí)行庭已經(jīng)4年了,可法院給當事人的答復(fù)是村小學(xué)沒有帳戶,也沒有其他可執(zhí)行的財產(chǎn),要當事人自己想辦法。面對這種情況,你說該怎么辦呢?
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》和《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題工作的規(guī)定(試行)》的相關(guān)規(guī)定,被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書確定的義務(wù)時:(1)人民法院有權(quán)向銀行、信用合作社和其他有儲蓄業(yè)務(wù)的單位查詢被執(zhí)行人的存款情況,有權(quán)凍結(jié)、劃撥被執(zhí)行人的存款,但查詢、凍結(jié)、劃撥存款不得超出被執(zhí)行人應(yīng)當履行義務(wù)的范圍。(2)人民法院有權(quán)扣留、提取被執(zhí)行人應(yīng)當履行義務(wù)部分的收入。但應(yīng)當保留被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬的生活必需費用。(3)人民法院有權(quán)查封、扣押、凍結(jié)、拍賣、變賣被執(zhí)行人應(yīng)當履行義務(wù)部分的財產(chǎn)。但應(yīng)當保留被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬的生活必需品。而《民事訴訟法》第233條規(guī)定“人民法院采取本法第二百二十一條、第二百二十二條、第二百二十三條規(guī)定的執(zhí)行措施后,被執(zhí)行人仍不能償還債務(wù)的,應(yīng)當繼續(xù)履行義務(wù)。債權(quán)人發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有其他財產(chǎn)的,可以隨時請求人民法院執(zhí)行。”那么,人民法院依靠特別授權(quán)都無法查明的東西,怎么能讓當事人自己去查清呢?難道真要當事人拿著法院的判決書去到大街上叫賣嗎?艱難的訴訟道路盡頭等你的將是一紙空文,在程序上正義是實現(xiàn)了,可當事人得到了嗎?
3、頻發(fā)的離婚案件
隨著經(jīng)濟的發(fā)展和人們思想的進步,現(xiàn)代人快速的生活節(jié)奏也導(dǎo)致了婚姻家庭關(guān)系的高速更新。在我在所里這段時間,幾乎每個律師手里都有離婚案件,什么原因呢?以我的能力幾句話也說不清楚,但我對這些案件進行了簡單分類,大體有三類:未領(lǐng)取結(jié)婚證(同居)、領(lǐng)證但未共同生活、夫妻生活多年。
(1)同居關(guān)系。《婚姻法》第8條關(guān)于結(jié)婚登記的規(guī)定,是強制性規(guī)范而不是任意性規(guī)范。因此,未登記而以夫妻名義同居生活的,法律不承認其關(guān)系,不受法律保護。(當然法律規(guī)定有1994年2月1日前后之分,但目前現(xiàn)實生活中遇到的大多數(shù)都是1994年后的情況。)對于解除同居關(guān)系,主要還是涉及兩方面的問題:子女和財產(chǎn)。對子女問題,法律明確規(guī)定非婚生子女與婚生子女享有同等的權(quán)利,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院審理未辦結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見》,在解除同居關(guān)系時對待子女的方法和離婚時所對應(yīng)的各種情況相同。對于財產(chǎn),又要看是不是有彩禮:若有,彩禮應(yīng)該退還,但數(shù)額較小時可以不在退還;若沒有彩禮,分清各自所得,不存在共同財產(chǎn),但可以比照離婚處理共同財產(chǎn)的規(guī)定進行。
(2)領(lǐng)取結(jié)婚證但未共同生活。根據(jù)《婚姻法》第8條的規(guī)定男女雙方只要親自到婚姻登記機關(guān)進行結(jié)婚登記,領(lǐng)取《結(jié)婚證》,即確立夫妻關(guān)系。結(jié)婚登記,是確立夫妻關(guān)系的唯一的標志和法律程序。登記后,不論是否同居,或者是否舉行婚禮,都不影響夫妻關(guān)系的確立。一經(jīng)結(jié)婚登記,就受到國家法律的承認了保護,一方或雙方都不得自行解除。即使在登記后未同居和未舉辦結(jié)婚儀式的情況下,一方或雙方另行結(jié)婚就會觸犯刑法。遇到這種情況,一方或雙方要求解除同居關(guān)系的,如果雙方都同意解除,可以到原婚姻登記機關(guān)申請離婚登記,交回結(jié)婚證,領(lǐng)取離婚證;如果是一方要求解除婚姻關(guān)系而另一方不同意的,則可向人民法院提起離婚訴訟,由人民法院按照《婚姻法》第31條規(guī)定的精神進行判決。這時,一般不存在子女問題;但可能涉及彩禮的返還問題。
律師執(zhí)業(yè)申請書范文5
香港雷豫堂(以下簡稱雷豫堂)是香港著名的醫(yī)藥保健機構(gòu),主要經(jīng)營進出口中成藥、化妝品及各類保健用品等。F高校是某市重點大學(xué),其生命科學(xué)學(xué)院教授劉老在真菌生物學(xué)領(lǐng)域研究成果卓著,成功地從菌絲體中提取了PS-D,引起國際關(guān)注。F高校也于1989年申請了發(fā)明專利(下稱89專利),劉老即該專利的發(fā)明人。
雷豫堂從中看到了商機,便于1989年11月與F高校就劉老研究的真菌藥物達成了合作開發(fā)的意向,雷豫堂成為F高校PS-D產(chǎn)品的海外商。同時,雷豫堂為F高校的PS-D產(chǎn)品相關(guān)研究提供經(jīng)費,創(chuàng)造條件,雙方共同研制,成果共享。通過雙方的共同努力,F(xiàn)高校于1993年獲得了兩個新藥證書。但是其PS-D產(chǎn)品中八項重金屬含量超標,影響了海外銷售,雷豫堂便向F高校提出剔除重金屬的要求。F高校仍由劉老主持該項研究,至1997年,雖解決了七項重金屬的含量超標問題,但鉻離子的剔除仍未成功。至2003年,經(jīng)檢測鉻離子含量仍然超標。
2005年2月,劉老成立了靈芝公司并擔(dān)任法定代表人,次年10月F高校正式給劉老辦理了退休手續(xù)。2007年,靈芝公司全面解決了PS-D產(chǎn)品中重金屬含量超標問題。同年,靈芝公司與雷豫堂共同申請了發(fā)明專利(下稱07專利),發(fā)明人為劉老。
F高校認為,07專利系劉老的職務(wù)發(fā)明,專利權(quán)及專利申請權(quán)均應(yīng)屬于F高校。在與雷豫堂和劉老多次交涉未果后,F(xiàn)高校一紙訴狀將靈芝公司與雷豫堂告上了法庭,要求法院確認07專利的申請權(quán)屬于F高校。
“兄弟”專利
2009年3月末的一個傍晚,窗外下著小雨,有些微冷,空氣中彌漫著泥土的味道。“驚蟄一過,春寒加劇。先是料料峭峭,繼而雨季開始,時而淋淋漓漓,時而淅淅瀝瀝,天潮潮地濕濕,即連在夢里,也似乎把傘撐著。而就憑一把傘,躲過一陣瀟瀟的冷雨,也躲不過整個雨季。連思想也都是潮潤潤的。”這是余光中先生的《聽聽那冷雨》中的文字,雨中的上海也正是這幅情景。早春二月的江南雨冰冷且細膩,沾濕了行人的衣裳,也打擾了人們迎接春天的心境。律所里的年輕人都已回去,我獨自坐在辦公室里享受著難得的安寧,也在靜靜地思考著四月份兩個知識產(chǎn)權(quán)論壇的事情。手機鈴聲劃破了沉寂,是蘇州陳律師的電話。陳律師與我多年交往,幾句閑聊后便轉(zhuǎn)入正題。原來他的一家顧問單位遇到了專利權(quán)屬糾紛的官司,希望我能參加訴訟。
第二日上午,陳律師陪著一位客人走進我的辦公室,并介紹說他就是雷豫堂的總經(jīng)理郭先生。郭先生個頭不高,雖已年近七十,但目光炯炯有神,嗓音洪亮,中氣十足,一副精明干練的派頭。郭先生簡單向我說明來意,雷豫堂被F高校,案由是專利權(quán)屬糾紛。他與陳律師合作多年,對陳律師信任有加,這次訴訟感到比較棘手,因此希望陳律師能引薦一名知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)律師。陳律師便向郭先生推薦了我。交談中我還了解到,郭先生除了擔(dān)任管理職務(wù)以外,他本人也是生物醫(yī)藥領(lǐng)域的教授,是個管理和專業(yè)都精通的全才。通過郭先生深入淺出的講解,我對案情經(jīng)過有了更細致的了解。
云芝是一種真菌類植物,生長在海拔3000米以上地區(qū)的云杉樹上,因其覆瓦狀的菌蓋層層疊加,構(gòu)成有趣的波浪環(huán)狀圖案,宛如云彩,故而得名。20世紀70年代,日本的科研人員曾從云芝菌絲體中提取PS-K作為抗癌藥在日本市場公開銷售。F高校教授劉老自20世紀80年代初便開始對云芝進行研究。他領(lǐng)導(dǎo)的研究小組分離并收集了近一百種云芝菌株,并成功地從深層培植菌絲體中提取了PS-D。實驗證明,該物質(zhì)不僅對癌癥病人各類治療有很好的輔助醫(yī)療作用,還能夠增強人體免疫力,起到良好的保健作用。為此,F(xiàn)高校于1989年申請了發(fā)明專利。
雷豫堂了解到劉老的研究成果后,就與F高校洽談并建立了合作關(guān)系,成為F高校PS-D產(chǎn)品的海外經(jīng)銷商。1990年10月9日,雙方簽訂會議紀要,約定F高校在劉老主持下開發(fā)云芝等真菌藥物系列產(chǎn)品,雷豫堂為該項目提供經(jīng)費、創(chuàng)造條件,雙方共同研制,成果共享。1991年5月18日,雷豫堂又與F高校簽訂協(xié)議、約定PS-D臨床研究經(jīng)費雙方共擔(dān),成果共享。
雷豫堂在海外銷售的過程中發(fā)現(xiàn)F高校的PS-D產(chǎn)品中重金屬含量超過了許多國家和地區(qū)的食品衛(wèi)生標準,便通過劉老向F高校提出剔除重金屬的要求。F高校仍委派劉老主持該項課題的研究。到1997年時劉老的研究小組已成功解決了七項重金屬的超標問題,但仍有鉻離子的剔除未能取得進展。此后,F(xiàn)高校PS-D研發(fā)的重點便轉(zhuǎn)向去除鉻離子。
2002年11月,劉老突發(fā)大面積心肌梗死,不得不停止一切工作,PS-D除鉻研究也隨之中斷,F(xiàn)高校再未向劉老下達PS-D去除鉻離子的科研任務(wù)。2005年劉老成立靈芝公司,雷豫堂又與靈芝公司就PS-D剔除重金屬研究簽訂技術(shù)合作協(xié)議,約定雷豫堂投資,靈芝公司研發(fā),專利成果雙方共有。次年10月,F(xiàn)高校正式為劉老辦理退休手續(xù)。2007年,靈芝公司在PS-D剔除重金屬研究方面取得突破,全面解決了PS-D八項重金屬超標的問題,為PS-D的海外銷售掃清了障礙,并與雷豫堂共同申請了07專利。F高校得知后靈芝公司與雷豫堂,稱該發(fā)明專利是劉老的職務(wù)發(fā)明,要求法院確認F高校才是專利的申請權(quán)人。
聽到這里,我不禁產(chǎn)生了疑問:“F高校在大陸地區(qū)銷售PS-D產(chǎn)品時無需剔除重金屬,為什么雷豫堂在海外市場銷售時卻要剔除重金屬?”郭先生耐心地解釋說,F(xiàn)高校經(jīng)營的PS-D產(chǎn)品是國家Ⅱ級新藥。眾所周知,藥品有攝入劑量的限制,因此國家標準對其重金屬含量沒有限量要求,故而F高校沒有必要讓其產(chǎn)品剔除重金屬。但是,雷豫堂為在公眾中推行保健理念,將PS-D原料出口改包裝后,作為功能食品在香港及其他海外市場銷售。食品沒有食用劑量的限制,若服用過多,其中過量的重金屬就會危害人體健康,所以雷豫堂銷售的PS-D產(chǎn)品中八項重金屬含量都必須符合銷售各國或地區(qū)的標準。而07專利與89專利相比較,一個重要區(qū)別就是07專利解決了PS-D中剔除重金屬的難題。
我又問:“劉老之前在F高校已經(jīng)完成的去除七項重金屬的方法與07專利剔除重金屬的方法與有區(qū)別嗎?”郭先生回答說:“完全不同。前者采用化學(xué)方法,后者采用生物方法。二者的技術(shù)方案有本質(zhì)區(qū)別。”
至此,我對本案的事實已有了大致的把握。對于F高校與靈芝公司來說,焦點在于07專利是否劉老的職務(wù)發(fā)明:但對雷豫堂而言,是否職務(wù)發(fā)明的問題并不重要,重要的是07專利是不是合作研發(fā)。根據(jù)郭先生所講的情況,我初步分析,07專利極有可能被法官認定為職務(wù)發(fā)明,那么F高校無疑將是該發(fā)明的專利申請權(quán)人之
一。因此,雷豫堂與F高校能否在該課題上成立合作研發(fā)的關(guān)系才是雷豫堂的關(guān)鍵利益之所在。
郭先生向我表示,希望聘請我和另外一家律師事務(wù)所的楊律師一同作為雷豫堂的人參加訴訟。靈芝公司則聘請了崔律師和臧律師作為其人。郭先生希望我們四人能夠組成一個律師團隊,并以我為主來共同完成訴訟,我欣然應(yīng)允。
裂痕初現(xiàn)
在郭先生的安排下,我?guī)е峙c另三位律師會面商討對策。崔律師,臧律師作為靈芝公司的人,自然要在職務(wù)發(fā)明的問題上做足功夫,只有職務(wù)發(fā)明這座大山,靈芝公司才能享有07專利的申請權(quán)。楊律師則支持靈芝公司的觀點,認為07專利不是職務(wù)發(fā)明,雷豫堂在剔除重金屬課題上的合作對象是靈芝公司而非F高校,雷豫堂應(yīng)與靈芝公司共享專利申請權(quán)。因此她竭力主張舉證上要將重點放在雷豫堂與靈芝公司的合作上。看到這個局面,我不免有些擔(dān)憂,因為我的觀點與其他幾位律師存在明顯分歧。
從F高校提供的證據(jù)來看,我認為對劉老最不利的是他在2001年填寫的《F高校考核登記表》。劉老在“主要工作內(nèi)容”一欄中寫道:“主持PS-D產(chǎn)品外銷的品質(zhì)檢驗及市場開拓,解決了PS-D中七項重金屬的超標。”在“自我考核”欄中寫明:“迄今,我們雖然已剔除了PS-D中的七個超量重金屬,擴大了海外銷量,但Cr含量仍高于英聯(lián)邦國家限定的標準,……明年我將動員全所力量,改革工藝,爭取盡早攻克該項科研任務(wù)。”我認為這份證據(jù)使靈芝公司在職務(wù)發(fā)明問題上處于下風(fēng)。倘若我們?nèi)P否認雷豫堂與F高校在剔除重金屬研究上的合作事實,一旦07專利被法庭認定為職務(wù)發(fā)明,雷豫堂將無路可退,這個策略的法律風(fēng)險頗大。
我的觀點非常明確,雷豫堂與靈芝公司存在合作是事實,但與F高校合作剔除重金屬也是事實,無論07專利是否職務(wù)發(fā)明,雷豫堂都是合作者,都應(yīng)當是專利申請權(quán)的共有人之一。因此我主張無論是靈芝公司還是雷豫堂,都不要過多糾纏于職務(wù)發(fā)明問題,而應(yīng)該把重點放在專利權(quán)共有問題上,盡力爭取三方共有的結(jié)果。
當然,雷豫堂顧及與劉老因多年合作建立的情誼,在訴訟中選擇支持靈芝公司的觀點,我也表示了充分的理解,但我仍然把心中的擔(dān)憂向郭先生交了底,并向郭先生建議,F(xiàn)高校,雷豫堂與靈芝公司都為07專利的最終完成作出了貢獻,本案最好的結(jié)果是爭取三方共享專利申請,因此應(yīng)以此為目標與F高校談判爭取調(diào)解。郭先生對我的主張非常贊成,也認為如果三方共有權(quán)利將是最佳的結(jié)果。
不久便傳來了壞消息。在三方談判時,F(xiàn)高校在解決專利權(quán)歸屬的同時,還希望捆綁解決與本案毫不相關(guān)的PS-D產(chǎn)品市場的分割問題。但他們提出的市場分割方案過于苛刻,雷豫堂與靈芝公司均表示不能接受,最終談判破裂。雙方初次調(diào)解不成,無奈重回訴訟戰(zhàn)場。
果然在訴訟中,我與楊律師之間的分歧很快便顯現(xiàn)出來。法庭組織第一次交換證據(jù)時,楊律師的質(zhì)證意見主要是支持靈芝公司人的觀點,即重點強調(diào)07專利是劉老的非職務(wù)發(fā)明,是雷豫堂與靈芝公司合作研發(fā)的成果。而我的質(zhì)證意見則強調(diào),07專利是不是職務(wù)發(fā)明與雷豫堂無關(guān),不論職務(wù)還是非職務(wù),雷豫堂均是合作研發(fā)的投資方和技術(shù)成果的共有人。法官立即指出:“你們同一當事人的人之間說話不能自相矛盾。”我只好自我解嘲:“我同意楊律師的觀點,我們之間是不矛盾的,我只是從另一個角度提出觀點,證明雷豫堂與F高校之間存在合作關(guān)系。”
我一邊努力說服楊律師改變觀點,一邊也在思索如果分歧繼續(xù)存在,正式開庭時我又該如何應(yīng)對。
連環(huán)發(fā)問
2009年7月29日早晨,我和助手來到法庭時,對方的兩位律師已提前到庭。這兩位律師也都是執(zhí)業(yè)多年的資深律師,在知識產(chǎn)權(quán)訴訟方面也是功力老道,實力不容小覷。本案已于6月18日進行了第一次聽證,從雙方的證據(jù)來看,我方的形勢不容樂觀,此次庭審可謂背水一戰(zhàn)。
本案最核心的問題之一便是劉老的退休時間,而目前對方握有表明劉老退休時間為2006年10月的關(guān)鍵證據(jù),對方人必然會以此在職務(wù)發(fā)明問題上大做文章,這點無疑讓我方非常被動。我多年的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗告訴我,在被動的情形下更要沉著冷靜,思維清晰,利用對方的心理優(yōu)勢,抓住機會才有可能變被動為主動,化腐朽為神奇。
法庭調(diào)查一開始,對方即提供了多份證據(jù)證明系爭專利系職務(wù)發(fā)明并否認雷豫堂和F高校有合作關(guān)系。根據(jù)我國的法律規(guī)定,職務(wù)發(fā)明主要有三類本職工作、單位交付的任務(wù)和調(diào)動工作后1年內(nèi)做出的與其在原單位本職工作或所分配任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。對方提供的《高級專家提高退休費比例審批表》確實反映出劉老退休時間為2006年10月,若以此認定劉老的退休時間,則無論是本職工作,本單位交付任務(wù)或是從退休時間至涉案專利申請時間的間隔,還是07專利與89專利的異同,無不符合職務(wù)發(fā)明的認定標準。我知道若不能在劉老的退休時間上提出其他證據(jù)或抗辯,針對07專利非職務(wù)發(fā)明的其他抗辯也無異于隔靴搔癢,法官將難以采納。
待對方人舉證完畢后,法官示意我發(fā)言。我成竹在胸地問道:“根據(jù)高校的人事管理規(guī)定,退休人員應(yīng)當提交退休申請書作為存檔以記錄退休時的各項情況,請問對方能否提供劉老的退休申請?”對方人先是含糊其辭,后又說不清楚。我繼續(xù)分析道:“F高校作為著名的高校,具有非常嚴格的人事管理制度,不可能沒有或遺失劉老的退休申請書,顯然F高校確實持有該份申請而拒絕提供,那么根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十五條的規(guī)定應(yīng)推定我方的主張成立,也即劉老的退休時間為2003年10月。事實上劉老已于2001年提交退休申請,因F高校一再挽留而同意延期退休兩年,因為這份證據(jù)可以對方一直試圖歪曲的劉老2006年10月的退休時間,因此對方一直拒絕提供該申請書。”我一口氣說完上述觀點,其間對方人氣急敗壞,多次想打斷我的發(fā)言被法官制止,最后只能勉強應(yīng)付道會回F高校查明。
隨后我又問道:“對方人反復(fù)強調(diào)劉老利用了F高校的不對外公開的技術(shù)資料,是否可以詳細列明?”對方人又無法講明,只是一味辯稱這些資料為保密資料,不能隨意查閱。開庭至此時,我的心里又多了幾分把握,可以看出無論是法官還是對方人的態(tài)度都有了變化,形勢已經(jīng)產(chǎn)生了微妙的變化。我知道現(xiàn)在是時機發(fā)問最重要的一個問題了,也就是對比雷豫堂和F高校對涉案專利研發(fā)的投入,這是我方的最后一道防線。因為只要法官認可雷豫堂和F高校合作研發(fā)涉案專利,即使涉案專利最后被認定為職務(wù)發(fā)明,雷豫堂也可以作為專利申請權(quán)人之一,這是我們最壞的打算。
我繼續(xù)發(fā)問道:“對方人可以
告訴我F高校對于涉案專利申請的資金投入有多少嗎?”對方對這個問題依然支支吾吾。當我要求對方具體列明時,對方人又一味回避,東拉西扯。此時的情況和我之前的預(yù)計如出一轍,我當即乘勝追擊道:“對方人一直無法說清F高校對于涉案專利申請的投入,而我們則可以向法庭提交我方投入資金的詳細情況。”隨即我詳述了雷豫堂從1991年至今的各項資金投入,包括研究費用、測試費用、學(xué)術(shù)會議組織費用及凈水設(shè)備等投入共計611萬元人民幣。當我說到611萬這個數(shù)字時,審判席上本來在低頭閱卷的法官都抬頭望向我,顯然有些意外,我方的投資居然如此之高,人對投資數(shù)據(jù)如此清晰。
本來這已是我準備的最后一個問題,不料對方人在解釋F高校的投資時東拉西扯,自亂陣腳,提到K生物化學(xué)廠是其合作研究涉案專利的下屬企業(yè),而我方曾為07專利的研發(fā)向K生物化學(xué)廠投資達110萬元人民幣,對方人這樣的陳述無異證實了我方和F高校的合作關(guān)系。我自然不會放過這個大好機會,當即追問道:“既然K生物化學(xué)廠是F高校下屬企業(yè),那我們110萬的投資是否等于給了F高校?”對方人也意識到失言,此時又出爾反爾百般狡賴K生物化學(xué)廠非其下屬企業(yè),前后不一、自相矛盾、漏洞百出,而我的觀點已經(jīng)全部闡明,無需再作口舌之爭。
法庭調(diào)查收到良好的效果后,法庭辯論也就比較順暢。我在辯論時總結(jié)道,劉老的退休時間應(yīng)該是2003年10月而非F高校所稱的2006年10月,而且我方和F高校的合作關(guān)系由來已久,雷豫堂不僅是涉案專利研究的提出者更是主要的投資人。退一步說,即使07專利技術(shù)屬劉老的職務(wù)發(fā)明成果,雷豫堂作為該項目的投資人和合作研發(fā)者而享有涉案專利的共同申請權(quán)也是不可否認的事實。
后記
庭審后,法官又與各方當事人作了溝通,努力調(diào)解此案。與我所料相同,法官亦希望能達成三方共有專利申請權(quán)的結(jié)果。但是由于相關(guān)當事人在市場分割、職務(wù)發(fā)明等問題上拒絕讓步,至此文脫稿時,調(diào)解仍未成功。但我認為如下兩個問題是值得探討的。
1 關(guān)于專利(申請)權(quán)的三方共有問題
本案涉及兩個權(quán)利共有關(guān)系,一是F高校與雷豫堂的共有,二是F高校與靈芝公司的共有。
(1)F高校與雷豫堂應(yīng)共有07專利申請權(quán)
首先,雷豫堂與F高校的合作關(guān)系由來已久。雷豫堂于1990年2月便與F高校就開發(fā)PS-D新產(chǎn)品達成了協(xié)議,不僅建立了海外代銷關(guān)系,同時也啟動了雙方在PS-D產(chǎn)品領(lǐng)域的合作研發(fā)進程。隨后雙方進一步就PS-D新產(chǎn)品的臨床研究簽訂合同,約定成果共有,F(xiàn)高校于1993年獲得兩個新藥證書。但是雷豫堂向海外銷售PS-D產(chǎn)品時發(fā)現(xiàn)該產(chǎn)品重金屬超標,于是便向F高校提出剔除重金屬的要求。可見,雙方在PS-D產(chǎn)品上的合作并未完成,仍需繼續(xù)研發(fā),這并非是對PS-D之外的新產(chǎn)品,而是對PS-D產(chǎn)品的完善。因此,剔除重金屬項目屬于PS-D系列產(chǎn)品研發(fā)的繼續(xù),是對雙方通過1990年和1991年簽訂兩份書面文件建立的合作關(guān)系的延續(xù),毋需再簽訂書面合同。而且從1990年至2005年期間,在PS-D剔除重金屬項目上,雷豫堂與F高校存在大量合作的事實和行為,均在共同努力、合作研發(fā)。雷豫堂為該項目投入了大量的資金和設(shè)備,F(xiàn)高校則委托劉老主持研究工作。這就充分表明,F(xiàn)高校與雷豫堂均認可PS-D剔除重金屬是合作研發(fā),而且是對以前合作關(guān)系的延續(xù)。
其次,雷豫堂是PS-D剔除重金屬項目的提出人。F高校經(jīng)營的PS-D產(chǎn)品是藥品,對重金屬含量沒有限量要求,因此沒有剔除重金屬的需要。但是,雷豫堂根據(jù)市場需要將PS-D原料改包裝后,是將其作為功能食品在香港及其他海外市場銷售的,其中八個重金屬含量都必須符合銷售各國或地區(qū)的標準。顯然,作為PS-D產(chǎn)品的海外商,剔除PS-D中的過量重金屬是雷豫堂必須解決的問題。因而,雷豫堂向PS-D產(chǎn)品的提供者、最初研發(fā)者即F高校提出了PS-D剔除重金屬課題,希望繼續(xù)合作完善PS-D系列產(chǎn)品。F高校也認可PS-D剔除重金屬課題不是國家項目,而是F高校的橫向課題,即應(yīng)企業(yè)的要求確立的科研項目。雖然其沒有明確該項目來自哪個企業(yè),但是本案眾多證據(jù)均表明,雷豫堂就是該項目的提出人,F(xiàn)高校PS-D剔除重金屬課題是來自雷豫堂的橫向課題。既然雷豫堂是該項目的提出人,那么雷豫堂與F高校形成后續(xù)的、實質(zhì)上的合作關(guān)系就不言而喻了。
最后,雷豫堂是07專利成果的主要投資人。本案有許多證據(jù)都表明了雷豫堂為F高校,靈芝公司在PS-D產(chǎn)品的相關(guān)研發(fā)上均投入了大量的資金和設(shè)備還出資主辦了兩次與PS-D研發(fā)相關(guān)的國際學(xué)術(shù)會議并將會上國內(nèi)外專家發(fā)表的研究成果結(jié)集出版,作為F高校研發(fā)完善PS-D產(chǎn)品的參考資料。據(jù)不完全統(tǒng)計,雷豫堂為PS-D相關(guān)研究投資總額達611萬元人民幣。如果沒有雷豫堂的慷慨支持,07專利的研發(fā)是不可能完成的。
基于以上分析,雷豫堂作為PS-D剔除重金屬項目的提出人、07專利研發(fā)的合作人以及投資人,其理應(yīng)與F高校共享07專利申請權(quán)。退一步說,即使07專利技術(shù)屬劉老的職務(wù)發(fā)明成果,那么這也是F高校與靈芝公司之間爭議之所在,不應(yīng)動搖雷豫堂的共有人地位,最多只能改變雷豫堂的共有對象而已。如果是職務(wù)發(fā)明,07專利應(yīng)由雷豫堂與F高校共有:如果是非職務(wù)發(fā)明,則應(yīng)由雷豫堂與靈芝公司共有。
(2)F高校與靈芝公司應(yīng)共有07專利申請權(quán)
《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第五條規(guī)定:“個人完成的技術(shù)成果,屬于執(zhí)行原所在法人或者其他組織的工作任務(wù),又主要利用了現(xiàn)所在法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件的,應(yīng)當按照該自然人原所在和現(xiàn)所在法人或者其他組織達成的協(xié)議確認權(quán)益。不能達成協(xié)議的,根據(jù)對完成該項技術(shù)成果的貢獻大小由雙方合理分享。”
07專利與劉老在F高校任職時所進行的剔除七項重金屬的技術(shù)方案明顯不同,具有顯著進步。劉老是該技術(shù)的主要創(chuàng)造性貢獻人,因而該技術(shù)應(yīng)屬劉老個人完成的技術(shù)成果。此外,07專利的研發(fā)始于劉老所在的F高校,而終于他創(chuàng)辦的靈芝公司,根據(jù)最高人民法院的上述規(guī)定,對07專利的申請權(quán),F(xiàn)高校應(yīng)與靈芝公司共有。
基于上述兩個共有關(guān)系,07專利的申請權(quán)不應(yīng)由F高校獨享。F高校、靈芝公司和雷豫堂對07專利技術(shù)的研發(fā),其目標是一致的,都是為了去除PS-D產(chǎn)品中的過量重金屬,其目的也是清楚的,那就是拓展PS-D產(chǎn)品的全球市場,使該產(chǎn)品在香港乃至全世界都得到認可,從而實現(xiàn)全球產(chǎn)業(yè)化目標。故由F高校、靈芝公司和雷豫堂三方共有07專利申請權(quán),顯然最符合事實、法律和等價有償,公平合理的原則。
2 關(guān)于本案的調(diào)解
在知識產(chǎn)權(quán)的民事訴訟中,我歷來主張以調(diào)解為和,這樣既節(jié)省訴訟成本,提高效率,又便于當事人各方案后維持合作關(guān)系。和則兩利,對則俱傷,于本案更是如此。
F高校與雷豫堂從1989年以來一直存在著良好的合作關(guān)系。尤其在PS-D領(lǐng)域,雙方共同完成了一系列的研究成果。當然,雷豫堂在劉老未退休時便與其成立的靈芝公司就PS-D剔除重金屬項目另行簽訂技術(shù)合作協(xié)議的行為并非沒有瑕疵,因此我說服雷豫堂同意調(diào)解。但F高校在調(diào)解過程中一來堅持將權(quán)屬糾紛與市場分割問題捆綁解決,真可謂“醉翁之意不在酒也”;二來沒有一個領(lǐng)導(dǎo)愿意拍板為調(diào)解結(jié)果承擔(dān)責(zé)任,導(dǎo)致F高校在調(diào)解過程中優(yōu)柔寡斷、猶豫不決,不作決定。
律師執(zhí)業(yè)申請書范文6
第一條為了公正及時解決勞動爭議,保護當事人合法權(quán)益,促進勞動關(guān)系和諧穩(wěn)定,制定本法。
第二條中華人民共和國境內(nèi)的用人單位與勞動者發(fā)生的下列勞動爭議,適用本法:
(一)因確認勞動關(guān)系發(fā)生的爭議;
(二)因訂立、履行、變更、解除和終止勞動合同發(fā)生的爭議;
(三)因除名、辭退和辭職、離職發(fā)生的爭議;
(四)因工作時間、休息休假、社會保險、福利、培訓(xùn)以及勞動保護發(fā)生的爭議;
(五)因勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金等發(fā)生的爭議;
(六)法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動爭議。
第三條解決勞動爭議,應(yīng)當根據(jù)事實,遵循合法、公正、及時、著重調(diào)解的原則,依法保護當事人的合法權(quán)益。
第四條發(fā)生勞動爭議,勞動者可以與用人單位協(xié)商,也可以請工會或者第三方共同與用人單位協(xié)商,達成和解協(xié)議。
第五條發(fā)生勞動爭議,當事人不愿協(xié)商、協(xié)商不成或者達成和解協(xié)議后不履行的,可以向調(diào)解組織申請調(diào)解;不愿調(diào)解、調(diào)解不成或者達成調(diào)解協(xié)議后不履行的,可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁;對仲裁裁決不服的,除本法另有規(guī)定的外,可以向人民法院提訟。
第六條發(fā)生勞動爭議,當事人對自己提出的主張,有責(zé)任提供證據(jù)。與爭議事項有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的,用人單位應(yīng)當提供;用人單位不提供的,應(yīng)當承擔(dān)不利后果。
第七條發(fā)生勞動爭議的勞動者一方在十人以上,并有共同請求的,可以推舉代表參加調(diào)解、仲裁或者訴訟活動。
第八條縣級以上人民政府勞動行政部門會同工會和企業(yè)方面代表建立協(xié)調(diào)勞動關(guān)系三方機制,共同研究解決勞動爭議的重大問題。
第九條用人單位違反國家規(guī)定,拖欠或者未足額支付勞動報酬,或者拖欠工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金的,勞動者可以向勞動行政部門投訴,勞動行政部門應(yīng)當依法處理。
第二章調(diào)解
第十條發(fā)生勞動爭議,當事人可以到下列調(diào)解組織申請調(diào)解:
(一)企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會;
(二)依法設(shè)立的基層人民調(diào)解組織;
(三)在鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道設(shè)立的具有勞動爭議調(diào)解職能的組織。
企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會由職工代表和企業(yè)代表組成。職工代表由工會成員擔(dān)任或者由全體職工推舉產(chǎn)生,企業(yè)代表由企業(yè)負責(zé)人指定。企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會主任由工會成員或者雙方推舉的人員擔(dān)任。
第十一條勞動爭議調(diào)解組織的調(diào)解員應(yīng)當由公道正派、聯(lián)系群眾、熱心調(diào)解工作,并具有一定法律知識、政策水平和文化水平的成年公民擔(dān)任。
第十二條當事人申請勞動爭議調(diào)解可以書面申請,也可以口頭申請。口頭申請的,調(diào)解組織應(yīng)當當場記錄申請人基本情況、申請調(diào)解的爭議事項、理由和時間。
第十三條調(diào)解勞動爭議,應(yīng)當充分聽取雙方當事人對事實和理由的陳述,耐心疏導(dǎo),幫助其達成協(xié)議。
第十四條經(jīng)調(diào)解達成協(xié)議的,應(yīng)當制作調(diào)解協(xié)議書。
調(diào)解協(xié)議書由雙方當事人簽名或者蓋章,經(jīng)調(diào)解員簽名并加蓋調(diào)解組織印章后生效,對雙方當事人具有約束力,當事人應(yīng)當履行。
自勞動爭議調(diào)解組織收到調(diào)解申請之日起十五日內(nèi)未達成調(diào)解協(xié)議的,當事人可以依法申請仲裁。
第十五條達成調(diào)解協(xié)議后,一方當事人在協(xié)議約定期限內(nèi)不履行調(diào)解協(xié)議的,另一方當事人可以依法申請仲裁。
第十六條因支付拖欠勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金事項達成調(diào)解協(xié)議,用人單位在協(xié)議約定期限內(nèi)不履行的,勞動者可以持調(diào)解協(xié)議書依法向人民法院申請支付令。人民法院應(yīng)當依法發(fā)出支付令。
第三章仲裁
第一節(jié)一般規(guī)定
第十七條勞動爭議仲裁委員會按照統(tǒng)籌規(guī)劃、合理布局和適應(yīng)實際需要的原則設(shè)立。省、自治區(qū)人民政府可以決定在市、縣設(shè)立;直轄市人民政府可以決定在區(qū)、縣設(shè)立。直轄市、設(shè)區(qū)的市也可以設(shè)立一個或者若干個勞動爭議仲裁委員會。勞動爭議仲裁委員會不按行政區(qū)劃層層設(shè)立。
第十八條國務(wù)院勞動行政部門依照本法有關(guān)規(guī)定制定仲裁規(guī)則。省、自治區(qū)、直轄市人民政府勞動行政部門對本行政區(qū)域的勞動爭議仲裁工作進行指導(dǎo)。
第十九條勞動爭議仲裁委員會由勞動行政部門代表、工會代表和企業(yè)方面代表組成。勞動爭議仲裁委員會組成人員應(yīng)當是單數(shù)。
勞動爭議仲裁委員會依法履行下列職責(zé):
(一)聘任、解聘專職或者兼職仲裁員;
(二)受理勞動爭議案件;
(三)討論重大或者疑難的勞動爭議案件;
(四)對仲裁活動進行監(jiān)督。
勞動爭議仲裁委員會下設(shè)辦事機構(gòu),負責(zé)辦理勞動爭議仲裁委員會的日常工作。
第二十條勞動爭議仲裁委員會應(yīng)當設(shè)仲裁員名冊。
仲裁員應(yīng)當公道正派并符合下列條件之一:
(一)曾任審判員的;
(二)從事法律研究、教學(xué)工作并具有中級以上職稱的;
(三)具有法律知識、從事人力資源管理或者工會等專業(yè)工作滿五年的;
(四)律師執(zhí)業(yè)滿三年的。
第二十一條勞動爭議仲裁委員會負責(zé)管轄本區(qū)域內(nèi)發(fā)生的勞動爭議。
勞動爭議由勞動合同履行地或者用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會管轄。雙方當事人分別向勞動合同履行地和用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的,由勞動合同履行地的勞動爭議仲裁委員會管轄。
第二十二條發(fā)生勞動爭議的勞動者和用人單位為勞動爭議仲裁案件的雙方當事人。
勞務(wù)派遣單位或者用工單位與勞動者發(fā)生勞動爭議的,勞務(wù)派遣單位和用工單位為共同當事人。
第二十三條與勞動爭議案件的處理結(jié)果有利害關(guān)系的第三人,可以申請參加仲裁活動或者由勞動爭議仲裁委員會通知其參加仲裁活動。
第二十四條當事人可以委托人參加仲裁活動。委托他人參加仲裁活動,應(yīng)當向勞動爭議仲裁委員會提交有委托人簽名或者蓋章的委托書,委托書應(yīng)當載明委托事項和權(quán)限。
第二十五條喪失或者部分喪失民事行為能力的勞動者,由其法定人代為參加仲裁活動;無法定人的,由勞動爭議仲裁委員會為其指定人。勞動者死亡的,由其近親屬或者人參加仲裁活動。
第二十六條勞動爭議仲裁公開進行,但當事人協(xié)議不公開進行或者涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的除外。
第二節(jié)申請和受理
第二十七條勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年。仲裁時效期間從當事人知道或者應(yīng)當知道其權(quán)利被侵害之日起計算。
前款規(guī)定的仲裁時效,因當事人一方向?qū)Ψ疆斒氯酥鲝垯?quán)利,或者向有關(guān)部門請求權(quán)利救濟,或者對方當事人同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起,仲裁時效期間重新計算。
因不可抗力或者有其他正當理由,當事人不能在本條第一款規(guī)定的仲裁時效期間申請仲裁的,仲裁時效中止。從中止時效的原因消除之日起,仲裁時效期間繼續(xù)計算。
勞動關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動報酬發(fā)生爭議的,勞動者申請仲裁不受本條第一款規(guī)定的仲裁時效期間的限制;但是,勞動關(guān)系終止的,應(yīng)當自勞動關(guān)系終止之日起一年內(nèi)提出。
第二十八條申請人申請仲裁應(yīng)當提交書面仲裁申請,并按照被申請人人數(shù)提交副本。
仲裁申請書應(yīng)當載明下列事項:
(一)勞動者的姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位和住所,用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責(zé)人的姓名、職務(wù);
(二)仲裁請求和所根據(jù)的事實、理由;
(三)證據(jù)和證據(jù)來源、證人姓名和住所。
書寫仲裁申請確有困難的,可以口頭申請,由勞動爭議仲裁委員會記入筆錄,并告知對方當事人。
第二十九條勞動爭議仲裁委員會收到仲裁申請之日起五日內(nèi),認為符合受理條件的,應(yīng)當受理,并通知申請人;認為不符合受理條件的,應(yīng)當書面通知申請人不予受理,并說明理由。對勞動爭議仲裁委員會不予受理或者逾期未作出決定的,申請人可以就該勞動爭議事項向人民法院提訟。
第三十條勞動爭議仲裁委員會受理仲裁申請后,應(yīng)當在五日內(nèi)將仲裁申請書副本送達被申請人。
被申請人收到仲裁申請書副本后,應(yīng)當在十日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會提交答辯書。勞動爭議仲裁委員會收到答辯書后,應(yīng)當在五日內(nèi)將答辯書副本送達申請人。被申請人未提交答辯書的,不影響仲裁程序的進行。
第三節(jié)開庭和裁決
第三十一條勞動爭議仲裁委員會裁決勞動爭議案件實行仲裁庭制。仲裁庭由三名仲裁員組成,設(shè)首席仲裁員。簡單勞動爭議案件可以由一名仲裁員獨任仲裁。
第三十二條勞動爭議仲裁委員會應(yīng)當在受理仲裁申請之日起五日內(nèi)將仲裁庭的組成情況書面通知當事人。
第三十三條仲裁員有下列情形之一,應(yīng)當回避,當事人也有權(quán)以口頭或者書面方式提出回避申請:
(一)是本案當事人或者當事人、人的近親屬的;
(二)與本案有利害關(guān)系的;
(三)與本案當事人、人有其他關(guān)系,可能影響公正裁決的;
(四)私自會見當事人、人,或者接受當事人、人的請客送禮的。
勞動爭議仲裁委員會對回避申請應(yīng)當及時作出決定,并以口頭或者書面方式通知當事人。
第三十四條仲裁員有本法第三十三條第四項規(guī)定情形,或者有索賄受賄、、枉法裁決行為的,應(yīng)當依法承擔(dān)法律責(zé)任。勞動爭議仲裁委員會應(yīng)當將其解聘。
第三十五條仲裁庭應(yīng)當在開庭五日前,將開庭日期、地點書面通知雙方當事人。當事人有正當理由的,可以在開庭三日前請求延期開庭。是否延期,由勞動爭議仲裁委員會決定。
第三十六條申請人收到書面通知,無正當理由拒不到庭或者未經(jīng)仲裁庭同意中途退庭的,可以視為撤回仲裁申請。
被申請人收到書面通知,無正當理由拒不到庭或者未經(jīng)仲裁庭同意中途退庭的,可以缺席裁決。
第三十七條仲裁庭對專門性問題認為需要鑒定的,可以交由當事人約定的鑒定機構(gòu)鑒定;當事人沒有約定或者無法達成約定的,由仲裁庭指定的鑒定機構(gòu)鑒定。
根據(jù)當事人的請求或者仲裁庭的要求,鑒定機構(gòu)應(yīng)當派鑒定人參加開庭。當事人經(jīng)仲裁庭許可,可以向鑒定人提問。
第三十八條當事人在仲裁過程中有權(quán)進行質(zhì)證和辯論。質(zhì)證和辯論終結(jié)時,首席仲裁員或者獨任仲裁員應(yīng)當征詢當事人的最后意見。
第三十九條當事人提供的證據(jù)經(jīng)查證屬實的,仲裁庭應(yīng)當將其作為認定事實的根據(jù)。
勞動者無法提供由用人單位掌握管理的與仲裁請求有關(guān)的證據(jù),仲裁庭可以要求用人單位在指定期限內(nèi)提供。用人單位在指定期限內(nèi)不提供的,應(yīng)當承擔(dān)不利后果。
第四十條仲裁庭應(yīng)當將開庭情況記入筆錄。當事人和其他仲裁參加人認為對自己陳述的記錄有遺漏或者差錯的,有權(quán)申請補正。如果不予補正,應(yīng)當記錄該申請。
筆錄由仲裁員、記錄人員、當事人和其他仲裁參加人簽名或者蓋章。
第四十一條當事人申請勞動爭議仲裁后,可以自行和解。達成和解協(xié)議的,可以撤回仲裁申請。
第四十二條仲裁庭在作出裁決前,應(yīng)當先行調(diào)解。
調(diào)解達成協(xié)議的,仲裁庭應(yīng)當制作調(diào)解書。
調(diào)解書應(yīng)當寫明仲裁請求和當事人協(xié)議的結(jié)果。調(diào)解書由仲裁員簽名,加蓋勞動爭議仲裁委員會印章,送達雙方當事人。調(diào)解書經(jīng)雙方當事人簽收后,發(fā)生法律效力。
調(diào)解不成或者調(diào)解書送達前,一方當事人反悔的,仲裁庭應(yīng)當及時作出裁決。
第四十三條仲裁庭裁決勞動爭議案件,應(yīng)當自勞動爭議仲裁委員會受理仲裁申請之日起四十五日內(nèi)結(jié)束。案情復(fù)雜需要延期的,經(jīng)勞動爭議仲裁委員會主任批準,可以延期并書面通知當事人,但是延長期限不得超過十五日。逾期未作出仲裁裁決的,當事人可以就該勞動爭議事項向人民法院提訟。
仲裁庭裁決勞動爭議案件時,其中一部分事實已經(jīng)清楚,可以就該部分先行裁決。
第四十四條仲裁庭對追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金的案件,根據(jù)當事人的申請,可以裁決先予執(zhí)行,移送人民法院執(zhí)行。
仲裁庭裁決先予執(zhí)行的,應(yīng)當符合下列條件:
(一)當事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確;
(二)不先予執(zhí)行將嚴重影響申請人的生活。
勞動者申請先予執(zhí)行的,可以不提供擔(dān)保。
第四十五條裁決應(yīng)當按照多數(shù)仲裁員的意見作出,少數(shù)仲裁員的不同意見應(yīng)當記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時,裁決應(yīng)當按照首席仲裁員的意見作出。
第四十六條裁決書應(yīng)當載明仲裁請求、爭議事實、裁決理由、裁決結(jié)果和裁決日期。裁決書由仲裁員簽名,加蓋勞動爭議仲裁委員會印章。對裁決持不同意見的仲裁員,可以簽名,也可以不簽名。
第四十七條下列勞動爭議,除本法另有規(guī)定的外,仲裁裁決為終局裁決,裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力:
(一)追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金,不超過當?shù)卦伦畹凸べY標準十二個月金額的爭議;
(二)因執(zhí)行國家的勞動標準在工作時間、休息休假、社會保險等方面發(fā)生的爭議。
第四十八條勞動者對本法第四十七條規(guī)定的仲裁裁決不服的,可以自收到仲裁裁決書之日起十五日內(nèi)向人民法院提訟。
第四十九條用人單位有證據(jù)證明本法第四十七條規(guī)定的仲裁裁決有下列情形之一,可以自收到仲裁裁決書之日起三十日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決:
(一)適用法律、法規(guī)確有錯誤的;
(二)勞動爭議仲裁委員會無管轄權(quán)的;
(三)違反法定程序的;
(四)裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的;
(五)對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的;
(六)仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、、枉法裁決行為的。
人民法院經(jīng)組成合議庭審查核實裁決有前款規(guī)定情形之一的,應(yīng)當裁定撤銷。
仲裁裁決被人民法院裁定撤銷的,當事人可以自收到裁定書之日起十五日內(nèi)就該勞動爭議事項向人民法院提訟。