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律師盡職調(diào)查報(bào)告范文1
關(guān)于北京***公司的盡職調(diào)查報(bào)告 致:***先生
北京市康德律師事務(wù)所 (以下簡(jiǎn)稱本所)接受***先生的委托，根據(jù)中華人民共和國公司法中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例及其他有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，就北京****房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司(以下簡(jiǎn)稱****公司)資信調(diào)查事宜出具關(guān)于北京****房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司資信調(diào)查報(bào)告(以下簡(jiǎn)稱本調(diào)查報(bào)告)。
重要聲明:
(一)本所律師依據(jù)中華人民共和國公司法 中華人民共和國律師法等現(xiàn)行有效之法律、行政法規(guī)及本調(diào)查報(bào)告出具日以前已經(jīng)發(fā)生或存在的事實(shí)，基于對(duì)法律的理解和對(duì)有關(guān)事實(shí)的了解，并按照律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神出具本調(diào)查報(bào)告。
(二)本所律師根據(jù)****公司提供的相關(guān)資料，已對(duì)****公司的主體資格進(jìn)行了充分的核查驗(yàn)證，并已對(duì)本所律師認(rèn)為出具本調(diào)查報(bào)告所需的文件進(jìn)行了審慎審閱。包括但不限于公司主體資格、公司的章程、公司的股東及股本結(jié)構(gòu)、公司的財(cái)務(wù)和稅務(wù)、公司的訴訟與仲裁。本所律師保證在本調(diào)查報(bào)告中不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述及重大遺漏。
(三)****公司已向本所律師保證和承諾，其已提供本所律師為出具本調(diào)查報(bào)告所必需的、真實(shí)的、完整的復(fù)印材料;其所提供資料上的簽字/或印章均真實(shí)、有效;其所提供的副本材料或復(fù)印件與正本或原件完全一致;其所提供的資料文件均為真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，無虛假記載、誤導(dǎo)性陳述及重大遺漏。
(四)本所律師僅根據(jù)****公司提供的相關(guān)資料對(duì)其資信情況相關(guān)事項(xiàng)發(fā)表法律意見，并不涉及有關(guān)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)、審計(jì)、內(nèi)部控制等非本所律師專業(yè)事項(xiàng)。
(五)本調(diào)查報(bào)告僅供***先生在本次之目的使用。未經(jīng)本所及本所律師書面同意，***先生及其他任何法人、非法人組織或個(gè)人不得將本調(diào)查報(bào)告用作任何其他目的。
基于上述聲明，本所律師依據(jù)中華人民共和國公司法等法律、行政法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定，按照律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神，對(duì)****公司提供的有關(guān)文件和事實(shí)進(jìn)行了核查和驗(yàn)證，以***先生特聘專項(xiàng)法律顧問身份，現(xiàn)出具法律意見如下:
第一節(jié)釋義、引言
一、釋義
在本調(diào)查報(bào)告中，除非另有說明，下列詞語具有如下特定含義:
公司章程北京****房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司章程
本所指北京市康德律師事務(wù)所;
本調(diào)查報(bào)告指關(guān)于北京****房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司資信調(diào)查報(bào)告。
二、引言
本所接受***先生的委托，作為其特聘專項(xiàng)法律顧問，對(duì)北京****房地產(chǎn)開發(fā)有限公司資信情況進(jìn)行了核查與驗(yàn)證，具體內(nèi)容如下:
1、北京****房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的主體資格;
2、北京****房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的章程;
3、北京****房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的股東;
4、北京****房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的股本結(jié)構(gòu);
5、北京****房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的財(cái)務(wù)、稅務(wù);
6、北京****房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的債權(quán)債務(wù)，訴訟、仲裁情況。
第二節(jié)正文
一、北京****房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的主體資格
(一)北京****房地產(chǎn)開發(fā)有限公司經(jīng)北京市工商行政管理局密云分局注冊(cè)，領(lǐng)有北京市工商行政管理局密云分局頒發(fā)的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。
2、公司住所:北京市***工業(yè)開發(fā)區(qū)水源路***號(hào);
3、法定代表人:***;
4、注冊(cè)資本:1000萬元人民幣;
5、實(shí)收資本:1000萬元人民幣;
6、公司類型:有限責(zé)任公司(自然人投資或控股);
7、經(jīng)營范圍:一般經(jīng)營項(xiàng)目:房地產(chǎn)開發(fā)、銷售;房地產(chǎn)信息咨詢(中介服務(wù)除外);家居裝飾設(shè)計(jì);自有房屋的物業(yè)管理、接受委托從事物業(yè)管理;
(二)北京****房地產(chǎn)開發(fā)有限公司于2011年4月7日經(jīng)過北京市工商行政管理局密云分局年度檢驗(yàn)。
本所律師提示:****公司僅向本所提供了上述(四)中對(duì)核定的房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)為待定資質(zhì)的批復(fù)文件，并未提供暫定資質(zhì)證書或其他資質(zhì)等級(jí)證書等有效證明其房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)的相關(guān)文件。
二、北京****房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的章程
公司章程，是就公司組織及運(yùn)行規(guī)范，對(duì)公司性質(zhì)、宗旨、經(jīng)營范圍、組織機(jī)構(gòu)、議事規(guī)則、權(quán)利義務(wù)分配等內(nèi)容進(jìn)行記載的基本文件。是公司存在和活動(dòng)的基本依據(jù)。
根據(jù)****公司向本所提供的北京****房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司章程顯示:北京****房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司于2001年10月15日制定了公司章程，章程內(nèi)容對(duì)公司的名稱和住所、經(jīng)營范圍、注冊(cè)資本、股東的姓名、出資立式、出資額、股東的權(quán)利義務(wù)、股東轉(zhuǎn)讓出資的條件、機(jī)構(gòu)設(shè)置以及議事規(guī)則等作了詳細(xì)的約定，全體股東均在公司章程上簽名。
本所律師經(jīng)審核認(rèn)為:根據(jù)公司法相關(guān)規(guī)定，****公司成立時(shí)的公司章程對(duì)注冊(cè)資本、股東人數(shù)、出資方式、出資額、公司的機(jī)構(gòu)設(shè)置及產(chǎn)生辦法、議事規(guī)則等內(nèi)容均符合公司法以及相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，亦合法有效。全體發(fā)起人股東均在公司章程上簽名之時(shí)，公司章程正式成立，且對(duì)全體股東產(chǎn)生具有法律拘束力之效力。
本所律師提示:本所律師僅對(duì)****公司提供的****公司成立之時(shí)公司章程的內(nèi)容、形式的合法性作出判斷，并不對(duì)****公司成立之后公司章程內(nèi)容是否發(fā)生過修改或變動(dòng)作出任何評(píng)價(jià)或判斷。
三、北京****房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的股東
四、北京****房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的股本結(jié)構(gòu)
(一)****公司設(shè)立時(shí)的注冊(cè)資本、實(shí)收資本
根據(jù)****公司向本所提供的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照公司章程內(nèi)容顯示:北京****房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本為1000萬元人民幣，實(shí)收資本為1000萬元人民幣。
(二)****公司設(shè)立時(shí)的股權(quán)設(shè)置、股本結(jié)構(gòu)
經(jīng)核查，****公司設(shè)立時(shí)的股權(quán)設(shè)置、股本結(jié)構(gòu)如下:
股東姓名出資額(萬元)出資比例(%)
崔曉玲150、0015%
王衛(wèi)軍200、0020%
許隨義250、0025%
宜敬東150、0015%
崔白玉250、0025%
本所律師認(rèn)為:
****公司設(shè)立時(shí)的注冊(cè)資本和實(shí)收資本符合公司法等相關(guān)規(guī)定。
股權(quán)設(shè)置和股本結(jié)構(gòu)由全體股東在****公司章程中作出了明確約定并在工商登記部門進(jìn)行了備案登記，體現(xiàn)了全體股東的真實(shí)意思表示，產(chǎn)權(quán)界定清晰，合法有效。
本所律師提示:****公司未向本所提供設(shè)立時(shí)對(duì)股東出資相應(yīng)的驗(yàn)資報(bào)告等相關(guān)文件，本所律師僅對(duì)****公司提供的現(xiàn)有的相關(guān)資料作出上述相關(guān)問題的判斷，對(duì)****公司設(shè)立之后股本及股本結(jié)構(gòu)是否發(fā)生變動(dòng)不作任何評(píng)價(jià)或判斷。
五、北京****房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的財(cái)務(wù)、稅務(wù)
(一)****公司未向本所提供銀行開戶許可證
(二)****公司未向本所提供財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告審計(jì)報(bào)告以及其他財(cái)務(wù)報(bào)表
(三)****公司未向本所提供貸款卡
(四)****公司未向本所提供稅務(wù)登記證以及相關(guān)的稅務(wù)發(fā)票。
本所律師認(rèn)為:****公司作為合法成立并有效存續(xù)的房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定編制財(cái)務(wù)報(bào)告或相關(guān)納稅登記，應(yīng)建立建全財(cái)務(wù)和稅務(wù)制度。由于****公司未向本所提供上述相關(guān)證件、資料，本所律師對(duì)****公司的財(cái)務(wù)、稅務(wù)狀況不作任何法律評(píng)價(jià)或判斷。
六、北京****房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的債權(quán)債務(wù)，訴訟、仲裁情況
本所律師提示:本調(diào)查報(bào)告僅對(duì)****公司向本所提供的相關(guān)資料進(jìn)行審驗(yàn)核查后所作出的相應(yīng)法律評(píng)價(jià)或判斷，對(duì)在本調(diào)查報(bào)告中列明而缺乏獨(dú)立證據(jù)支持的相關(guān)事項(xiàng)不作任何法律評(píng)價(jià)或判斷。
(一)****公司未向本所提供相關(guān)債權(quán)債務(wù)憑證，本所律師對(duì)****公司是否對(duì)外發(fā)生債權(quán)債務(wù)情況以及是否設(shè)定相關(guān)擔(dān)保(抵押、質(zhì)押、保證等)不作任何法律評(píng)價(jià)或判斷。
(二)****公司未向本所提供訴訟、仲裁、行政處罰等相關(guān)文件，本所律師對(duì)****公司目前是否存在重大訴訟、仲裁及行政處罰等不作任何法律評(píng)價(jià)或判斷。
第三節(jié)結(jié)語
一、本調(diào)查報(bào)告基于相關(guān)法律、法規(guī)及北京****房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司提供的相關(guān)證明材料，通過核查、驗(yàn)證，提出上述意見，供***先生參考。
二、本調(diào)查報(bào)告主要依據(jù)以下法律、法規(guī):
(1)中華人民共和國公司法(1999)
(2)中華人民共和國公司法(2005)
(3)組織機(jī)構(gòu)代碼管理辦法
(4)中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例
(5)房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定
(6)中華人民共和國稅收征收管理法
(7)中華人民共和國律師法
北京市康德律師事務(wù)所
律師盡職調(diào)查報(bào)告范文2
關(guān)鍵詞:財(cái)務(wù)盡職調(diào)查 資本運(yùn)作 報(bào)告
隨著社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的逐步建立和完善,我國企業(yè)之間的投資、融資、并購等資本運(yùn)作行為已越來越普遍,而資本運(yùn)作順利進(jìn)行的基礎(chǔ)是對(duì)商業(yè)市場(chǎng)、資本市場(chǎng)和企業(yè)經(jīng)營的全方位周密考察,如果缺乏這一基礎(chǔ)的投資、融資、并購活動(dòng),無疑會(huì)有高度的投機(jī)性和風(fēng)險(xiǎn)。從目前國內(nèi)資本運(yùn)作的案例來看,運(yùn)作的成功率卻不高。這背后的原因當(dāng)然有很多,但在資本運(yùn)作時(shí),缺乏有效的盡職調(diào)查卻是一個(gè)不容忽視的原因。美國學(xué)者布瑞德福特?康納爾就曾在《公司價(jià)值評(píng)估》中指出,如果對(duì)公司未來價(jià)值的變動(dòng)并不清楚就實(shí)施并購,就是一種瀆職。
財(cái)務(wù)盡職調(diào)查概述
盡職調(diào)查(DUE DILIGENCE INVESTIGATION)又稱謹(jǐn)慎性調(diào)查,一般是指投資人在與目標(biāo)企業(yè)達(dá)成初步合作意向后,經(jīng)協(xié)商一致,投資人對(duì)目標(biāo)企業(yè)一切與本次投資有關(guān)的事項(xiàng)進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)調(diào)查、資料分析的一系列活動(dòng)。其主要是在收購(投資)等資本運(yùn)作活動(dòng)時(shí)進(jìn)行,但企業(yè)上市發(fā)行時(shí),也會(huì)需要事先進(jìn)行盡職調(diào)查,以初步了解是否具備上市的條件。盡職調(diào)查的內(nèi)容一般包括:目標(biāo)企業(yè)所在行業(yè)研究、企業(yè)所有者、歷史沿革、人力資源、營銷與銷售、研究與開發(fā)、生產(chǎn)與服務(wù)、采購、法律與監(jiān)管、財(cái)務(wù)與會(huì)計(jì)、稅收、管理信息系統(tǒng)等,也正因此,調(diào)查小組的構(gòu)成包括了各方面的專家,有目標(biāo)企業(yè)相關(guān)行業(yè)的行業(yè)專家、特定業(yè)務(wù)的業(yè)務(wù)專家、營銷與銷售專家、財(cái)務(wù)專家、法律專家等。透過有專業(yè)知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)的獨(dú)立第三者對(duì)“目標(biāo)企業(yè)”的財(cái)務(wù)、法律、業(yè)務(wù)等問題做出評(píng)析,在投資者對(duì)“目標(biāo)企業(yè)”做出投資決策之前,盡職調(diào)查可以幫助投資者了解“目標(biāo)企業(yè)”的情況,對(duì)投資項(xiàng)目的取舍做出判斷,確定交易的方式,及早發(fā)現(xiàn)影響交易完成的因素。
在整個(gè)盡職調(diào)查體系中,財(cái)務(wù)盡職調(diào)查主要是指由財(cái)務(wù)專業(yè)人員針對(duì)目標(biāo)企業(yè)中與投資有關(guān)財(cái)務(wù)狀況的審閱、分析等調(diào)查內(nèi)容。在調(diào)查過程中,財(cái)務(wù)專業(yè)人員一般會(huì)用到以下一些基本方法:審閱,通過財(cái)務(wù)報(bào)表及其他財(cái)務(wù)資料審閱,發(fā)現(xiàn)關(guān)鍵及重大財(cái)務(wù)因素;分析性程序,如趨勢(shì)分析、結(jié)構(gòu)分析等,對(duì)各種渠道取得資料的分析,發(fā)現(xiàn)異常及重大問題;訪談,與企業(yè)內(nèi)部各層級(jí)、各職能人員,以及中介機(jī)構(gòu)的充分溝通;小組內(nèi)部溝通,調(diào)查小組成員來自不同背景及專業(yè),其相互溝通也是達(dá)成調(diào)查目的的方法。由于財(cái)務(wù)盡職調(diào)查與一般審計(jì)的目的不同,因此財(cái)務(wù)盡職調(diào)查一般不采用函證、實(shí)物盤點(diǎn)、數(shù)據(jù)復(fù)算等財(cái)務(wù)審計(jì)方法,而更多使用趨勢(shì)分析、結(jié)構(gòu)分析等分析工具。在企業(yè)的投資并購等資本運(yùn)作流程中,財(cái)務(wù)盡職調(diào)查是投資及整合方案設(shè)計(jì)、交易談判、投資決策不可或缺的前提,是判斷投資是否符合戰(zhàn)略目標(biāo)及投資原則的基礎(chǔ)。對(duì)了解目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)負(fù)債、內(nèi)部控制、經(jīng)營管理的真實(shí)情況,充分揭示其財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)或危機(jī),分析盈利能力、現(xiàn)金流,預(yù)測(cè)目標(biāo)企業(yè)未來前景起到了重大作用。
財(cái)務(wù)盡職調(diào)查內(nèi)容
(一)對(duì)目標(biāo)企業(yè)總體財(cái)務(wù)信息的調(diào)查
在進(jìn)行財(cái)務(wù)盡職調(diào)查時(shí),首先需要了解的是目標(biāo)企業(yè)的一些基本財(cái)務(wù)情況。通過取得目標(biāo)企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照、驗(yàn)資報(bào)告、章程、組織架構(gòu)圖,財(cái)務(wù)調(diào)查人員可以了解目標(biāo)企業(yè)全稱、成立時(shí)間、歷史沿革、注冊(cè)資本、股東、投入資本的形式、性質(zhì)、主營業(yè)務(wù)等。對(duì)目標(biāo)企業(yè)的詳細(xì)了解還應(yīng)包括目標(biāo)企業(yè)本部以及所有具有控制權(quán)的公司,并對(duì)關(guān)聯(lián)方做適當(dāng)了解。另外,目前企業(yè)的財(cái)務(wù)管理模式以及財(cái)務(wù)部財(cái)務(wù)人員結(jié)構(gòu)、目標(biāo)企業(yè)的會(huì)計(jì)電算化程度、企業(yè)管理系統(tǒng)的應(yīng)用情況也是需要了解的背景資料。
在獲得上述信息之后,還應(yīng)對(duì)目標(biāo)企業(yè)的會(huì)計(jì)政策和稅費(fèi)政策進(jìn)行全面了解:目標(biāo)企業(yè)現(xiàn)行會(huì)計(jì)政策、近3年會(huì)計(jì)政策的重大變化、現(xiàn)行會(huì)計(jì)報(bào)表的合并原則及范圍;及近3年會(huì)計(jì)師事務(wù)所名單和近3年審計(jì)報(bào)告的披露情況。目標(biāo)企業(yè)的稅費(fèi)政策包括:現(xiàn)行稅費(fèi)種類、稅費(fèi)率、計(jì)算基數(shù)、收繳部門;稅收優(yōu)惠政策;稅收減免/負(fù)擔(dān);關(guān)聯(lián)交易的稅收政策;集團(tuán)公司中管理費(fèi)、資金占用費(fèi)的稅收政策;稅收匯算清繳情況。
(二)對(duì)目標(biāo)企業(yè)具體財(cái)務(wù)狀況的調(diào)查
目標(biāo)企業(yè)財(cái)務(wù)報(bào)表的可靠性會(huì)影響到財(cái)務(wù)盡職調(diào)查結(jié)果的可靠性。而財(cái)務(wù)報(bào)表的可靠性與企業(yè)本身內(nèi)控程序是否完善有關(guān),因此,一般情況下,進(jìn)行盡職調(diào)查時(shí)亦應(yīng)考慮內(nèi)控程序的情況。例如可以通過訪談、畫流程圖等方法對(duì)目標(biāo)企業(yè)的內(nèi)部控制制度進(jìn)行總體把握。在了解目標(biāo)企業(yè)的內(nèi)部控制制度之后,就可以對(duì)其的財(cái)務(wù)狀況、盈利能力、現(xiàn)金流進(jìn)行詳細(xì)調(diào)查。
在對(duì)目標(biāo)企業(yè)的財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行調(diào)查時(shí),對(duì)貨幣資金除了核實(shí)它的真實(shí)性之外,還應(yīng)該關(guān)注是否有凍結(jié)資金的存在。對(duì)應(yīng)收賬款要進(jìn)行賬齡分析、逾期賬款及壞賬分析、近年變化趨勢(shì)及原因分析,要關(guān)注其是否被高估,另外對(duì)大額應(yīng)收賬款還應(yīng)調(diào)閱銷售合同。一般國內(nèi)企業(yè)會(huì)將投資、開辦費(fèi)、前期虧損或待攤費(fèi)用支出暫列其他應(yīng)收款,因此在對(duì)其他應(yīng)收款進(jìn)行調(diào)查時(shí),應(yīng)具體查詢有關(guān)內(nèi)容,評(píng)析會(huì)計(jì)處理是否合適,并做出合適的建議會(huì)計(jì)調(diào)整。對(duì)存貨的調(diào)查,應(yīng)查閱最近一次盤點(diǎn)記錄,關(guān)注發(fā)出商品、分期付款發(fā)出商品,找出積壓、毀損、滯銷、過時(shí)以及有變現(xiàn)問題的存貨,確定提取的準(zhǔn)備是否足夠,查詢存貨的計(jì)算方法,確定計(jì)算方法是否合適。進(jìn)行長(zhǎng)期投資調(diào)查時(shí),對(duì)控股企業(yè)要驗(yàn)證其投資比例及應(yīng)占有的權(quán)益,對(duì)參股企業(yè)了解其投資資料。對(duì)在建工程則要了解工程項(xiàng)目預(yù)算、完工程度、工程項(xiàng)目的用途,是否存在停工工程等。固定資產(chǎn)的調(diào)查,土地房屋則通過包括審閱房屋、土地的產(chǎn)權(quán)證明文件,如土地證、房產(chǎn)證等來調(diào)查,對(duì)機(jī)器、設(shè)備則要查詢有否應(yīng)報(bào)廢或需要提取減值準(zhǔn)備的機(jī)器設(shè)備,另外調(diào)查人員還應(yīng)關(guān)注折舊提取的方法是否合理,折舊率是否反映固定資產(chǎn)的消耗情況和使用年限,折舊是否按照設(shè)定的折舊提取方法和折舊率計(jì)算已入賬。對(duì)無形資產(chǎn)的調(diào)查,則要分析無形資產(chǎn)的種類及取得途徑、無形資產(chǎn)的壽命、計(jì)價(jià)依據(jù)。而對(duì)于銀行貸款的調(diào)查,調(diào)查人員應(yīng)取得和查閱明細(xì)表,明細(xì)表應(yīng)注明利率、還款期、抵押、承諾等情況,還應(yīng)查閱貸款合同,了解有否資產(chǎn)抵押和擔(dān)保等情況,還應(yīng)測(cè)算貸款利息是否已足額提取,并已入賬,并查閱是否違反貸款合同條款的情況。對(duì)應(yīng)付賬款,調(diào)查人員應(yīng)取得明細(xì)表,并應(yīng)分析應(yīng)付賬款周期、供應(yīng)商分布情況。為了防止目標(biāo)企業(yè)存在有未入賬的負(fù)債,調(diào)查人員還應(yīng)查閱期后付款憑證,查閱董事會(huì)、股東會(huì)會(huì)議記錄,與有關(guān)律師盡職調(diào)查工作配合,分析對(duì)應(yīng)付稅金的調(diào)查,應(yīng)取得各項(xiàng)應(yīng)付稅金變動(dòng)明細(xì)表,并詢問各項(xiàng)稅種是否均已如期申報(bào)、完稅,詢問是否漏報(bào)、虛報(bào)、少報(bào)的情況,查閱與稅務(wù)機(jī)關(guān)的往來書信文件,分析所交稅金是否合理。
對(duì)反映目標(biāo)企業(yè)盈利能力的銷售收入及成本進(jìn)行調(diào)查時(shí),調(diào)查人員應(yīng)計(jì)算近幾年銷售收入、銷售量、單位售價(jià)、單位成本、毛利率的變化趨勢(shì),近幾年產(chǎn)品結(jié)構(gòu)變化趨勢(shì),目標(biāo)企業(yè)大客戶的變化及銷售收入集中度,關(guān)聯(lián)交易與非關(guān)聯(lián)交易的區(qū)別及對(duì)利潤(rùn)的影響,成本結(jié)構(gòu)、發(fā)現(xiàn)關(guān)鍵成本因素,并就其對(duì)成本變化的影響做分析,對(duì)以上各因素的重大變化尋找合理的解釋。對(duì)目標(biāo)企業(yè)的銷售收入分析,可按主要地區(qū)、主要產(chǎn)品、主要客戶進(jìn)行分類。結(jié)合上述的各項(xiàng)分析,可以對(duì)目標(biāo)企業(yè)的過去和將來的盈利前景有所啟示。對(duì)目標(biāo)企業(yè)的三項(xiàng)費(fèi)用分析,應(yīng)按照費(fèi)用明細(xì)表分析三項(xiàng)費(fèi)用處理的合理性和未來走勢(shì)與變化。對(duì)其他業(yè)務(wù)利潤(rùn),調(diào)查人員應(yīng)該了解是否存在穩(wěn)定的其他業(yè)務(wù)收入來源,以及近幾年數(shù)據(jù)。對(duì)投資收益的調(diào)查,調(diào)查人員應(yīng)關(guān)注近年對(duì)外投資情況,及各項(xiàng)投資的報(bào)酬率。對(duì)營業(yè)外收支的調(diào)查應(yīng)關(guān)注是否有異常情況的存在。
對(duì)目標(biāo)企業(yè)的現(xiàn)金流的調(diào)查,調(diào)查人員應(yīng)特別關(guān)注經(jīng)營凈現(xiàn)金流,并通過一些比率的計(jì)算來檢驗(yàn)經(jīng)營凈現(xiàn)金流是否能滿足融資活動(dòng)的利息支出凈額,并應(yīng)結(jié)合資產(chǎn)負(fù)債表及利潤(rùn)表,尋找除銷售收入以外是否還存在主要的經(jīng)營資金來源,對(duì)經(jīng)營凈現(xiàn)金流的貢獻(xiàn)如何。
律師盡職調(diào)查報(bào)告范文3
關(guān)鍵詞：房地產(chǎn)項(xiàng)目 并購 盡職調(diào)查
目前房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)主要通過招拍掛方式取得土地，近幾年來，房地產(chǎn)業(yè)內(nèi)的并購活動(dòng)日益增多，同時(shí)并購方所面臨的陷阱也越來越多。為盡量避免并購風(fēng)險(xiǎn)，在并購前進(jìn)行盡職調(diào)查顯得非常必要和重要。
一、盡職調(diào)查概述、作用及流程
盡職調(diào)查又稱謹(jǐn)慎性調(diào)查，其在《布萊克法律詞典》中的定義是“通常一個(gè)人在其調(diào)查過程中尋找合適的法律要求或解除義務(wù)時(shí)應(yīng)保持的合理謹(jǐn)慎”。并購盡職調(diào)查是指，在并購活動(dòng)中，并購一方對(duì)另一方一切與本次并購交易有關(guān)的事項(xiàng)進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)調(diào)查、資料分析的一系列活動(dòng)。盡職調(diào)查可以是并購雙方的互相調(diào)查，一般是并購方對(duì)被并購方（目標(biāo)企業(yè)）的調(diào)查。完整的房地產(chǎn)項(xiàng)目并購盡職調(diào)查包括財(cái)務(wù)盡職調(diào)查、法律盡職調(diào)查、市場(chǎng)盡職調(diào)查等。
（一）實(shí)施盡職調(diào)查的作用
1、有利于評(píng)估和規(guī)避并購風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于并購方而言，最大的風(fēng)險(xiǎn)來源于信息不對(duì)稱。由于信息不對(duì)稱，并購方將可能面臨著目標(biāo)企業(yè)的道德風(fēng)險(xiǎn)、財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)、經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)和法律風(fēng)險(xiǎn)等。通過盡職調(diào)查，可以降低信息不對(duì)稱，合理評(píng)估和有效規(guī)避上述風(fēng)險(xiǎn)。
2、為確定并購價(jià)格和并購方案提供依據(jù)。在并購談判過程中，雙方的焦點(diǎn)一般集中在并購價(jià)格的確定上，盡職調(diào)查有助于估算目標(biāo)企業(yè)的預(yù)期價(jià)值和確定并購價(jià)格。如在盡職調(diào)查中發(fā)現(xiàn)目標(biāo)企業(yè)存在或有負(fù)債和不良資產(chǎn)，并購方在對(duì)各項(xiàng)或有負(fù)債和不良資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估后，可作為跟目標(biāo)企業(yè)就并購價(jià)格進(jìn)行談判的依據(jù)，并可在并購協(xié)議中加入有關(guān)限制性條款等。
3、有利于并購后的整合。并購是一項(xiàng)復(fù)雜的系統(tǒng)工程，收購工作的完成，僅僅是完成了并購的第一步，收購后的整合是并購成敗的關(guān)鍵。通過盡職調(diào)查，可以了解到雙方在戰(zhàn)略、管理理念、經(jīng)營思路、企業(yè)文化等方面的差異，然后據(jù)此制訂整合方案，以促使雙方在上述方面盡快融為一體，并留住核心人才。
（二）房地產(chǎn)項(xiàng)目并購盡職調(diào)查流程
在房地產(chǎn)項(xiàng)目并購活動(dòng)中，一個(gè)較為規(guī)范、完備的盡職調(diào)查通常應(yīng)遵循以下工作流程：
1、組建盡職調(diào)查團(tuán)隊(duì)。并購方組建一個(gè)盡職調(diào)查小組，既可抽調(diào)內(nèi)部的財(cái)務(wù)、法律、營銷、工程技術(shù)、成本、人力資源等專業(yè)人才，也可聘請(qǐng)外部的會(huì)計(jì)師、律師、稅務(wù)師、評(píng)估師等事務(wù)所。
2、簽訂并購意向書和保密協(xié)議。簽訂并購意向書和保密協(xié)議是開展盡職調(diào)查前的必要程序。并購意向書主要約定交易的基本條件、原則、基本內(nèi)容、后續(xù)并購活動(dòng)安排、排他性安排及保密條款（或另行單獨(dú)簽訂保密協(xié)議）等。雙方可約定，意向書不具有法律約束力，但通常會(huì)約定排他性條款、保密條款等具有法律約束力。在保密協(xié)議中雙方需要承諾，為促成交易將相互提供相關(guān)資料和信息，約定保密信息的范圍和種類、保密責(zé)任的具體內(nèi)容和免責(zé)情形、泄密或不正當(dāng)使用保密信息的違約責(zé)任等。
3、制訂盡職調(diào)查清單和問卷。在盡職調(diào)查前，并購方首先要制定盡職調(diào)查的目標(biāo)，并根據(jù)并購目的、交易內(nèi)容等設(shè)計(jì)制作盡職調(diào)查清單和問卷，然后由目標(biāo)企業(yè)提供有關(guān)書面資料。并購方在收到資料后，將復(fù)印件與原件核對(duì)，由交接雙方簽字確認(rèn)。同時(shí)要求目標(biāo)企業(yè)及其管理層出具說明書，確認(rèn)其提供的文件和資料內(nèi)容屬實(shí)且無重大遺漏。
4、對(duì)目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行內(nèi)外部調(diào)查。調(diào)查渠道包括對(duì)目標(biāo)企業(yè)及其開發(fā)項(xiàng)目進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)調(diào)查，審閱書面資料，約談其管理層和員工；同時(shí)從目標(biāo)企業(yè)所在地的工商、稅務(wù)、國土、規(guī)劃、房產(chǎn)、勞動(dòng)、司法等政府部門，目標(biāo)企業(yè)的開戶或貸款銀行、債權(quán)人、債務(wù)人、供應(yīng)商、客戶等，及各類數(shù)據(jù)庫獲取信息，調(diào)查目標(biāo)企業(yè)及其開發(fā)項(xiàng)目的基本情況、合法性等，調(diào)查目標(biāo)企業(yè)信用狀況和重大債權(quán)債務(wù)狀況等。
5、形成盡職調(diào)查報(bào)告。調(diào)查小組在完成對(duì)有關(guān)資料和信息的調(diào)查分析后，應(yīng)撰寫一份完整、詳實(shí)的盡職調(diào)查報(bào)告，并提交給公司決策層。調(diào)查報(bào)告應(yīng)將調(diào)查所發(fā)現(xiàn)的問題逐一列出，說明問題的性質(zhì)、存在的風(fēng)險(xiǎn)及應(yīng)對(duì)措施，特別是對(duì)目標(biāo)企業(yè)存在的可能構(gòu)成收購重大影響的問題提出初步建議和風(fēng)險(xiǎn)提示。
二、房地產(chǎn)項(xiàng)目并購盡職調(diào)查主要內(nèi)容
（一）目標(biāo)企業(yè)的主體資格調(diào)查
主要從以下兩方面進(jìn)行調(diào)查：一是其資格，即目標(biāo)企業(yè)是否依法成立并合法存續(xù)，包括是否按照當(dāng)時(shí)的設(shè)立程序設(shè)立，是否符合法律規(guī)定，注冊(cè)資本是否已到位，是否在驗(yàn)資后抽逃資金。主要審閱其營業(yè)執(zhí)照、機(jī)構(gòu)代碼證、稅務(wù)登記證、公司章程、驗(yàn)資報(bào)告等，而且要到工商登記機(jī)構(gòu)查閱其工商登記檔案。二是資質(zhì)，即其是否具備房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)，且是否在有效期內(nèi)。主要審閱營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍及房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)證書。
（二）開發(fā)項(xiàng)目的合法性調(diào)查
對(duì)于大多數(shù)房地產(chǎn)企業(yè)而言，其并購目的在于獲得目標(biāo)企業(yè)的開發(fā)項(xiàng)目的開發(fā)建設(shè)權(quán)利，因此開發(fā)項(xiàng)目的合法性是必不可少的調(diào)查內(nèi)容。主要調(diào)查開發(fā)項(xiàng)目是否已取得法律規(guī)定的批準(zhǔn)和許可文件，如土地使用權(quán)證、建設(shè)用地規(guī)劃許可證、立項(xiàng)批準(zhǔn)文件、環(huán)評(píng)報(bào)告、建筑工程規(guī)劃許可證、建筑工程施工許可證、商品房預(yù)售許可證等，及未開發(fā)的土地的閑置時(shí)間及被收回的可能性。
（三）目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)權(quán)利調(diào)查
主要是調(diào)查目標(biāo)企業(yè)的各項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的權(quán)利是否有瑕疵，是否設(shè)定了各種擔(dān)保，權(quán)利的行使、轉(zhuǎn)讓是否有所限制等，以確保收購方取得的目標(biāo)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)關(guān)系清晰，權(quán)利無瑕疵，行使時(shí)無法律上的障礙。由于土地是房地產(chǎn)企業(yè)賴以生存的基礎(chǔ)，因此土地使用權(quán)是盡職調(diào)查的重中之重。
1、土地使用權(quán)、房產(chǎn)調(diào)查。（1）調(diào)查土地使用權(quán)的出讓（轉(zhuǎn)讓）合同、繳納土地出讓金和契稅等土地費(fèi)用的付款憑證、土地使用權(quán)證等是否齊全，是否按時(shí)付清土地出讓金等；（2）調(diào)查土地的面積、性質(zhì)、用途、使用期限、規(guī)劃要點(diǎn)等；（3）調(diào)查土地使用權(quán)、在建工程、房產(chǎn)是否存在出租、設(shè)定抵押、被查封等情況；（4）自建的在售房產(chǎn)是否已取得“四證”和預(yù)售證等；（5）調(diào)查是否存在房產(chǎn)無法取得產(chǎn)權(quán)證明的情況。
2、其他資產(chǎn)調(diào)查。要求目標(biāo)企業(yè)提供資產(chǎn)清單，逐一核查，審閱資產(chǎn)的權(quán)屬證明文件、購置合同、發(fā)票等
3、財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)情況調(diào)查。如投保的財(cái)產(chǎn)清單、保險(xiǎn)合同（保單）、保險(xiǎn)費(fèi)支付發(fā)票是否齊全。
4、擬收購股權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性調(diào)查。包括調(diào)查擬收購的股權(quán)是否存在查封、凍結(jié)、設(shè)置質(zhì)押等他項(xiàng)權(quán)利限制情形，也要調(diào)查股權(quán)出售方與第三方簽訂的限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情形。
（四）目標(biāo)企業(yè)的債權(quán)債務(wù)調(diào)查
目標(biāo)企業(yè)的負(fù)債和不良債權(quán)均會(huì)給并購方帶來風(fēng)險(xiǎn)，還有或有負(fù)債具有義務(wù)性、隱蔽性、不確定性和危害性等。因此，對(duì)目標(biāo)企業(yè)債權(quán)債務(wù)情況的調(diào)查，不能僅僅停留在財(cái)務(wù)報(bào)表上，還要調(diào)查其財(cái)務(wù)承諾、或有資產(chǎn)損失、或有負(fù)債、訴訟、仲裁、行政處罰和賬外資產(chǎn)負(fù)債等。
1、通過人行貸款卡查詢系統(tǒng)查詢目標(biāo)企業(yè)的信用報(bào)告，調(diào)查其銀行借款及對(duì)外擔(dān)保情況；檢查其公章使用記錄及合同文本，調(diào)查其非銀行借款和對(duì)外擔(dān)保情況。
2、核查目標(biāo)企業(yè)金額較大的應(yīng)收款、應(yīng)付款是否真實(shí)有效，是否有法律或合同依據(jù)。同時(shí)要審查債權(quán)的訴訟時(shí)效及實(shí)現(xiàn)的可能性，是否會(huì)變成不良債權(quán)。
3、調(diào)查正在進(jìn)行的訴訟、仲裁、行政處罰情況，調(diào)查開發(fā)項(xiàng)目是否已通過環(huán)保評(píng)估，并評(píng)估已經(jīng)造成或?qū)l(fā)生的損失。
4、要求目標(biāo)企業(yè)就并購日前存在的或有事項(xiàng)和未披露事項(xiàng)出具承諾和保證，承諾內(nèi)容包括：或有資產(chǎn)損失、或有負(fù)債、未向并購方提供的商業(yè)合同引致的損失等，并在并購協(xié)議中對(duì)這些事項(xiàng)的責(zé)任歸屬和保障措施進(jìn)行約定。
（五）開發(fā)項(xiàng)目的市場(chǎng)前景調(diào)查
1、調(diào)查擬并購的項(xiàng)目是否與公司的戰(zhàn)略吻合。不僅要考慮自己是否擅長(zhǎng)開發(fā)擬并購的物業(yè)類型，而且要考慮擬進(jìn)入的區(qū)域是否為自己的目標(biāo)市場(chǎng)。
2、調(diào)查當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)發(fā)展水平、發(fā)展規(guī)劃、房地產(chǎn)市場(chǎng)供需、地方購買力、消費(fèi)者喜好、價(jià)格變動(dòng)趨勢(shì)等情況，項(xiàng)目的位置、周邊自然和人文環(huán)境、交通狀況、配套設(shè)施等，分析主要競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手及項(xiàng)目競(jìng)爭(zhēng)力，分析項(xiàng)目市場(chǎng)定位及目標(biāo)客戶群體。對(duì)于已開始預(yù)售的項(xiàng)目，必須到其銷售現(xiàn)場(chǎng)考察，了解其人氣、銷售計(jì)劃和進(jìn)度、資金回籠等情況。
（六）目標(biāo)企業(yè)的重要合同調(diào)查
對(duì)公司的存續(xù)與發(fā)展有重要影響的交易合同，是盡職調(diào)查的重要對(duì)象。
1、規(guī)劃設(shè)計(jì)、設(shè)備采購、建筑施工、營銷等成本費(fèi)用類合同在簽訂前是否經(jīng)過立項(xiàng)、招標(biāo)和會(huì)審等必要程序，合同內(nèi)容是否全面、詳盡，價(jià)格、成本是否合理，是否存在關(guān)聯(lián)方交易，是否存在潛在糾紛，是否有權(quán)利、義務(wù)約定不明的情況等。并根據(jù)已簽訂的合同及其付款情況預(yù)測(cè)開發(fā)項(xiàng)目的成本。
2、對(duì)于已經(jīng)在售的項(xiàng)目，需審查銷售合同中的收款方式，了解到目前的資金回籠情況，并預(yù)測(cè)今后的現(xiàn)金流入情況；審查銷售合同中是否存在無法履行的承諾以及其違約責(zé)任、可能造成的損失等，特別要關(guān)注是否能按合同約定交樓及其違約責(zé)任。
3、審閱目標(biāo)企業(yè)與貸款銀行簽訂的貸款合同、擔(dān)保合同和監(jiān)管協(xié)議，一是了解目標(biāo)企業(yè)的負(fù)債和對(duì)外擔(dān)保情況，二是了解銀行對(duì)注銷土地、在建工程等抵押登記的要求，對(duì)貸款資金和銷售回籠資金監(jiān)管使用的要求，及還款計(jì)劃等。
（七）目標(biāo)企業(yè)的關(guān)聯(lián)交易調(diào)查
1、調(diào)查關(guān)聯(lián)交易清單及關(guān)聯(lián)交易合同是否齊全，關(guān)聯(lián)交易合同的履行情況；關(guān)聯(lián)交易價(jià)格是否合理，是否背離市場(chǎng)公允價(jià)格；關(guān)聯(lián)交易是否存在現(xiàn)實(shí)或潛在的糾紛，是否存在損害公司或股東合法權(quán)益的情況。
2、重點(diǎn)調(diào)查目標(biāo)企業(yè)是否存在關(guān)聯(lián)方借款，是否已簽訂借款協(xié)議，借款利率是否高于銀行同類同期貸款利率，已發(fā)生的利息是否已取得發(fā)票，按有關(guān)規(guī)定能否在稅前扣除。同時(shí)要重點(diǎn)調(diào)查目標(biāo)企業(yè)是否與其母公司簽訂委托管理、品牌輸出等合同，其收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)和合同期限，并決定是否與其協(xié)商終止此類合同。
（八）目標(biāo)企業(yè)的稅務(wù)狀況調(diào)查
1、調(diào)查公司執(zhí)行的企業(yè)所得稅、土地增值稅、營業(yè)稅及附加、土地使用稅等的稅率（含預(yù)繳稅率），因?yàn)檫@些與對(duì)目標(biāo)企業(yè)的盈利、現(xiàn)金流預(yù)測(cè)息息相關(guān)。
2、調(diào)查目標(biāo)企業(yè)是否享受的稅收減免、財(cái)政補(bǔ)貼等優(yōu)惠政策，并關(guān)注所享受的優(yōu)惠政策是否合法、合規(guī)。
3、調(diào)查目標(biāo)企業(yè)是否持續(xù)依法納稅，納稅申報(bào)狀態(tài)是否正常，是否存在偷漏稅、拖欠稅款、被稅務(wù)機(jī)關(guān)處罰等問題。
（九）目標(biāo)企業(yè)的并購審批調(diào)查
公司章程作為公司“憲法”，是盡職調(diào)查的必備項(xiàng)目。
1、調(diào)查公司章程“反并購條款”。在審閱目標(biāo)企業(yè)的公司章程時(shí)，特別要關(guān)注章程中的“反并購條款”，如超級(jí)多數(shù)條款，即對(duì)于公司章程修改、公司的合并分立解散等重大事項(xiàng)必須經(jīng)代表絕對(duì)多數(shù)表決權(quán)的股東通過。以確保對(duì)本次并購交易不存在程序上的障礙，或可通過一定的方式消除該障礙。《公司法》規(guī)定，經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，其他股東在同等條件下具有優(yōu)先購買權(quán)。因此在收購前最好能取得其他股東放棄優(yōu)先購買權(quán)的聲明。
2、調(diào)查目標(biāo)企業(yè)的并購的審批機(jī)構(gòu)和程序。如公司制企業(yè)并購應(yīng)當(dāng)通過股東會(huì)或董事會(huì)批準(zhǔn)通過。國有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓需得到國資部門的審批。向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股，涉及產(chǎn)業(yè)政策和企業(yè)改組的，由國家經(jīng)貿(mào)委負(fù)責(zé)審核；涉及國有股權(quán)管理的，由財(cái)政部負(fù)責(zé)審核。并購涉及的外商投資產(chǎn)業(yè)政策及企業(yè)性質(zhì)變更還要取得外經(jīng)貿(mào)部的批準(zhǔn)。
（十）目標(biāo)企業(yè)的人力資源調(diào)查
1、調(diào)查員工總數(shù)、勞動(dòng)合同和保密協(xié)議簽訂、薪酬福利、勞動(dòng)糾紛情況，繳納個(gè)人所得稅、社保和公積金情況。
2、調(diào)查公司高管的職業(yè)道德、履歷等，審閱其勞動(dòng)合同是否存在難以解除其勞動(dòng)合同、職務(wù)或者因此需支付高額違約金的條款，調(diào)查管理層是否會(huì)以各種借口或使用各種手段阻礙并購或并購后的整合。
參考文獻(xiàn)：
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律師盡職調(diào)查報(bào)告范文4
近期，美投資機(jī)構(gòu)針對(duì)中國在美上市企業(yè)財(cái)務(wù)虛報(bào)問題頻頻發(fā)難，上海雙金生物科技有限公司(以下簡(jiǎn)稱“雙金生物”)首當(dāng)其沖。8月31日，美國一家名為Citron Research的機(jī)構(gòu)發(fā)文《雙金生物：門店在哪里?》，質(zhì)疑該公司涉嫌銷售業(yè)績(jī)?cè)旒佟．?dāng)日，雙金生物的網(wǎng)頁突然更新，羅列出100多家門店的地址。9月1日夜，一份新的調(diào)查報(bào)告被發(fā)往許多基金經(jīng)理的郵箱，調(diào)查報(bào)告指稱這些突然出現(xiàn)的銷售門店多數(shù)為子虛烏有，報(bào)告甚至配上了門店照片――有的并不銷售生物制品，而是零食店。Citron再次質(zhì)疑雙金生物“門店在哪里?”而美國證監(jiān)會(huì)(SEC)文件顯示，雙金生物在2006年以前即進(jìn)入美國柜臺(tái)交易行情公告榜(OTCBB)，2009年10月超額配發(fā)69萬股股票，估值約7490萬美元。今年8月23日成功轉(zhuǎn)板納斯達(dá)克。
這場(chǎng)罕見的閃電戰(zhàn)頓時(shí)引起了機(jī)構(gòu)和個(gè)人投資者的質(zhì)疑，繼而引發(fā)越來越多針對(duì)中國概念股的指控。在諸多線索中追根溯源，中國概念股背后的操控者――以徐杰為首的“販殼圈”浮出了水面。
低調(diào)“殼主”徐杰
徐杰，46歲，在美國化名“Kit Tsui博士”，10年前曾是深圳無繩電話巨頭“萬德萊”的掌門人。萬德萊曾被深圳市政府欽點(diǎn)為“創(chuàng)業(yè)板擬上市”企業(yè)，一度因資本運(yùn)作迅猛聞名一時(shí)。2003年，萬德萊因高達(dá)6億元的負(fù)債案發(fā)人去樓空。此后，徐杰潛往美國，低調(diào)運(yùn)籌中國企業(yè)海外上市，成為反向并購(RTO)上市的推手。而現(xiàn)在中國上市公司面臨的這場(chǎng)信任危機(jī)，無不指向像他這樣的“殼主”。
“這些股票的短暫繁榮與個(gè)人投資者幾乎無關(guān)。”8月26日，美國知名財(cái)經(jīng)雜志《巴倫周刊》刊文稱，中國公司RTO上市中問題繁多。美國沃特財(cái)務(wù)集團(tuán)推出的USX中國指數(shù)顯示，從2003年至今，通過這種方式在美上市的中國企業(yè)數(shù)量為349家，但它們的市值卻平均在RTO成功150N后縮水75％。調(diào)查顯示，其中近10家企業(yè)的上市過程，與徐杰和他當(dāng)年在國內(nèi)斂資的“家族式”團(tuán)隊(duì)密切相關(guān)。他們幫助中國企業(yè)收購殼公司，制造財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)，并以眾多的離岸公司炮制誘人的業(yè)績(jī)幻象。
因徐杰團(tuán)隊(duì)陷入爭(zhēng)議的上市企業(yè)還包括東方紙業(yè)、佘太翠玉集團(tuán)有限公司、旅程天下集團(tuán)、中國3c集團(tuán)、中國有機(jī)農(nóng)業(yè)有限公司、亞洲生物制藥、家庭系統(tǒng)集團(tuán)等。
據(jù)知情人士透露，雖然身在美國，徐杰的資本運(yùn)作中心仍是深圳，他在深圳操持有一家注冊(cè)名為“深圳市華銀擔(dān)保投資有限公司”(以下稱“深圳華銀”)的企業(yè)。
本刊記者從深圳市工商局查閱公開資料后得知，深圳華銀的公司注冊(cè)資本為1億元，法人代表為徐細(xì)友，從2009年10月至今，已接連更換了四任。而這之前的法人代表曾長(zhǎng)期為余國瓊、徐志勇。
值得關(guān)注的是，盡管深圳華銀的控股股東不斷變換，且多是一些怪異的離岸公司，但一家在美國柜臺(tái)交易公告榜上市的公司China Finance,lnc(以下簡(jiǎn)稱“中國金融”)則多年來一直在其交存美國證監(jiān)會(huì)的文件中稱自己完全控股深圳華銀。
“中國金融”公司在美獲得注冊(cè)認(rèn)可的資產(chǎn)投資管理公司，原殼名為Kubla Khan，Inc，在2004年被徐杰團(tuán)隊(duì)買入，上市OTCBB。
據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，2003年后由徐杰團(tuán)隊(duì)主導(dǎo)在美上市的中國企業(yè)已達(dá)到12家，他們也都獲取了一定比例的股權(quán)――這是徐杰等人在推動(dòng)中國企業(yè)成功上市后的報(bào)償。
事實(shí)上，深圳華銀和“中國金融”均不直接與殼公司交易，徐杰團(tuán)隊(duì)所有的殼買賣，幾乎都是通過value Glohal和Top Interest等離岸公司完成，然后再轉(zhuǎn)賣給中國的擬上市公司。
此前因虛報(bào)財(cái)務(wù)被曝光的問題公司東方紙業(yè)，就是由離岸公司MTE在2007年購買殼公司Carz后，再轉(zhuǎn)為賣予河北保定的東方造紙有限公司。上述陷入爭(zhēng)議的公司也都通過類似方式成功上市。
其中一些公司的股價(jià)，在經(jīng)歷短暫上漲后，已有多家在低位徘徊，它們還將面對(duì)更多質(zhì)疑。“他們還通過離岸公司制造了一些虛假業(yè)績(jī)預(yù)期，推銷給機(jī)構(gòu)投資者。”一位美國私募基金負(fù)責(zé)人說。
正因?yàn)榄h(huán)環(huán)相扣，徐杰等人在資本市場(chǎng)上已經(jīng)形成了比較穩(wěn)定的“販殼圈”。但它在美國又不輕易為外人所知，因此它得以逃避美國的監(jiān)管體系。長(zhǎng)期以來，“販殼圈”里的龐大利益已經(jīng)吸引了全球知名的審計(jì)機(jī)構(gòu)、專注于中國企業(yè)的投行和律師事務(wù)所。
圈子的利益
“外界對(duì)我們有誤解。”
9月1日晚，徐杰對(duì)國內(nèi)媒體訴說了自己的委屈，他認(rèn)為自己一直在為中國的中小企業(yè)尋找上市機(jī)會(huì)，“我們往公司里投了錢的，怎么會(huì)讓它造假?”
徐杰竭力聲稱自己沒有其他意圖，而他的一位舊部卻在8月31日主動(dòng)爆料稱“徐杰等人拿走了上市公司35％以的股權(quán)”的事實(shí)，不得不讓人懷疑“販殼圈”的人做事并不單純。
對(duì)于拿走股權(quán)的理由，徐杰的解釋一是作為上市包裝所需費(fèi)用；二是在增發(fā)、承銷中需要“打點(diǎn)”相關(guān)機(jī)構(gòu)。
“我們拿10％-30％不等。”徐杰回應(yīng)稱，企業(yè)上市中，他的出資用于支付殼、律師、公關(guān)等費(fèi)用，“以這些入股上市公司。”徐杰舉了一個(gè)“海灣資源”(Gulf Resources)的例子，“我們之后還繼續(xù)往里投入上千萬。”徐杰稱這些投入都可以在上市公司公告中查到，“都是離岸公司注資的。”
“許多企業(yè)因此埋怨徐杰，特別是他并不能讓所有股票都成功運(yùn)作增值。”知情人士透露。
據(jù)《IT時(shí)代周刊》記者多方了解，徐在國內(nèi)的團(tuán)隊(duì)中，有一部分專門負(fù)責(zé)尋找各種企業(yè)資源，包括與地方政府走訪合作。從徐團(tuán)隊(duì)的網(wǎng)站看，他們通過中美投資戰(zhàn)略集團(tuán)、中國橋梁資本、深圳華銀投資擔(dān)保公司等主體，與許多地方政府接觸甚密。另一部分人則專門負(fù)責(zé)做賬等包裝，一般是2-3人一組。“做成功一例，團(tuán)隊(duì)可以有5萬美元獎(jiǎng)勵(lì)。”
畢竟徐杰無法只身獲取美國市場(chǎng)信任，“他在美國尋找了更多的合作者。徐杰的圈子能夠在上市公司占有30％以上股權(quán)，而不在SEC文件中引人注意，主要方式是通過離岸公司分散持股。”上述徐杰舊部稱。
而徐杰圈子所涉一些公司，的確存在一些難見于公開資料的投資機(jī)構(gòu)在首發(fā)或增發(fā)中占有公司股份。
“其實(shí)，徐的做法就是利用兩國信息不對(duì)等，致使問題企業(yè)屢屢逃避承銷盡職調(diào)查環(huán)節(jié)。”財(cái)經(jīng)評(píng)論員談?dòng)聦?duì)本刊記者分析說，他同時(shí)也發(fā)出疑問“即便逃過了承銷環(huán)節(jié)，那此后負(fù)責(zé)審計(jì)監(jiān)督的環(huán)節(jié)又在哪里呢?”
更長(zhǎng)的利益鏈
東方紙業(yè)的獨(dú)立董事伯恩斯坦就顯現(xiàn)出會(huì)計(jì)師在圈子里的狀態(tài)。
伯恩斯坦在就任東方紙業(yè)的獨(dú)立董事后，東方紙業(yè)決定由BD0香港會(huì)計(jì)事務(wù)所代替原 有審計(jì)所。伯恩斯坦是Bemstein and Pinchuk事務(wù)所的合伙人，這家審計(jì)事務(wù)所1983年成立于紐約，是BDO Seidman聯(lián)盟的成員，聯(lián)盟內(nèi)客戶信息共享，在北京、廣州都設(shè)有辦事處。BDO長(zhǎng)期在會(huì)計(jì)事務(wù)行業(yè)內(nèi)處于第五的地位，但其規(guī)模擴(kuò)張主要靠聯(lián)盟完成。
“海灣資源”公司以BDO香港為現(xiàn)任審計(jì)事務(wù)所，雙金生物也從2006年至今由BDO審計(jì)上市業(yè)務(wù)，但雙金工商資料卻顯示，其附屬子公司各項(xiàng)財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)與上市公司相去甚遠(yuǎn)。此外，另一家BDO香港承接審計(jì)的中國高速頻道公司(CCME)，近日也被指責(zé)存在工商資料財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)與上市公司差距過大。
“對(duì)上市公司的審計(jì)原則上肯定是要做外部調(diào)查的。”對(duì)于BDO屢屢出現(xiàn)同一類問題，香港一位會(huì)計(jì)師認(rèn)為“有可能是中國公司漏稅，但如果差距過大，則要質(zhì)疑上市公司的數(shù)據(jù)真實(shí)性。”
據(jù)一份深圳華銀的服務(wù)公告稱，他們并不收取上市業(yè)務(wù)的費(fèi)用，其獲利的要點(diǎn)在于，炒高其客戶的股價(jià)，在高點(diǎn)減持套現(xiàn)。“中國金融”業(yè)績(jī)最佳的2007年財(cái)報(bào)顯示，公司獲得了當(dāng)年成功上市所有企業(yè)的股權(quán)。“顯然這都需要有投資中介機(jī)構(gòu)、審計(jì)事務(wù)所的某種支持。”紐約一位承擔(dān)東方紙業(yè)集體訴訟的律師表示。
事實(shí)上，深圳華銀的服務(wù)公告也提及深圳華銀會(huì)全面處理上市公司的財(cái)務(wù)、資產(chǎn)、業(yè)績(jī)等情況，并尋找美國方面“合適的”中介機(jī)構(gòu)。根據(jù)本刊記者了解到的資料顯示，與中國概念股造假有關(guān)聯(lián)的投行、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所中，不乏在全球享有聲譽(yù)的機(jī)構(gòu)。
“造假”的成本并不高。美國證監(jiān)會(huì)無力就眾多中國公司的日常財(cái)務(wù)情況進(jìn)行核查，美國司法部門也無法挨個(gè)傳喚中國公司責(zé)任人。“但只要(造假)成功一筆，幾乎就夠半輩子花了。”一位多次在網(wǎng)絡(luò)上舉證“打假”的加拿大私募基金負(fù)責(zé)人說。
據(jù)稱，徐杰于2003年運(yùn)作成功的一家公司曾被美國證監(jiān)會(huì)注意。此后，謹(jǐn)慎的他不再讓自己的名字出現(xiàn)于中國上市公司在證監(jiān)會(huì)的備案中，但他卻并未減緩?fù)ㄟ^“身邊人”來擴(kuò)大投資版圖。
律師盡職調(diào)查報(bào)告范文5
企業(yè)合同管理中的風(fēng)險(xiǎn)及防控措施
李梅
(中石化華北石油工程有限公司井下作業(yè)分公司,河南鄭州450042)
［摘要］合同是現(xiàn)代企業(yè)市場(chǎng)經(jīng)營的主要體現(xiàn)形式,是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)社會(huì)中經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的重要依據(jù),對(duì)于企業(yè)的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)有著舉足輕重的作用。因此,企業(yè)的合同管理工作是企業(yè)管理工作的重要內(nèi)容。然而,由于我國經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的時(shí)間還不夠長(zhǎng),經(jīng)濟(jì)社會(huì)中合同制度的發(fā)展還不夠完善,這就造成企業(yè)的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中合同的管理工作存在諸多的風(fēng)險(xiǎn)。
［
關(guān)鍵詞 ］企業(yè)；合同管理；風(fēng)險(xiǎn)
［DOI］10?13939/j?cnki?zgsc?2015?09?059
合同是隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而產(chǎn)生的,并作為連接現(xiàn)代企業(yè)與其他市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)主體的紐帶,貫穿于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的全過程,影響著現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)濟(jì)之間的往來。合同從訂立到履行的每個(gè)階段,都處于風(fēng)險(xiǎn)與利益并存的狀態(tài),合同履行的過程貫穿企業(yè)經(jīng)營管理的過程,管理不好合同就保障不好企業(yè)經(jīng)營目標(biāo)的落實(shí)和經(jīng)濟(jì)利益的實(shí)現(xiàn),企業(yè)為了實(shí)現(xiàn)合同利益,就必須對(duì)合同進(jìn)行從訂立到履行終結(jié)全方位、全過程的有效管控。
1合同管理的內(nèi)容
合同管理應(yīng)該是全過程的、全方位的,合同管理應(yīng)包括以下五個(gè)方面的具體內(nèi)容。
一是合同管理人員的培訓(xùn)教育。合同管理人員業(yè)務(wù)素質(zhì)的高低影響著合同管理的質(zhì)量,必須加強(qiáng)對(duì)合同管理人員的合同法律知識(shí)和簽約技巧等方面的培訓(xùn)。
二是履行監(jiān)督和結(jié)算管理。簽約的目的主要是保障合同的及時(shí)有效履行,防止違約行為的發(fā)生。合同結(jié)算是合同履行的主要環(huán)節(jié)和內(nèi)容,生產(chǎn)經(jīng)營部門應(yīng)同財(cái)務(wù)部門密切配合,做好合同的結(jié)算管理。
三是規(guī)章制度的建立。科學(xué)規(guī)范的合同管理必須有章可循,要建立管理層次清楚、職責(zé)明確、程序規(guī)范的合同管理制度。
四是合同的談判與簽訂。在合同談判前首先要對(duì)合同項(xiàng)目進(jìn)行論證,調(diào)查了解對(duì)方當(dāng)事人的資信；仔細(xì)斟酌合同中關(guān)于標(biāo)的數(shù)量與質(zhì)量、價(jià)款支付、違約等主要條款；在合同簽訂過程中最好是經(jīng)營人員和法律顧問人員同時(shí)參與,確保避免合同漏洞。
五是違約糾紛的處理。違約行為是一種違法行為,要承擔(dān)支付違約金、賠償損失或強(qiáng)制履行等法律后果。如有違約發(fā)生應(yīng)及時(shí)采用協(xié)商、仲裁或訴訟等方式,積極維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益。
2合同管理中存在的風(fēng)險(xiǎn)
企業(yè)合同管理中存在的風(fēng)險(xiǎn)主要由以下幾方面。
一是不簽訂正式的書面合同。在我國的經(jīng)濟(jì)生活中,書面合同是非常重要的,它是當(dāng)事人之間約定的重要憑據(jù)。但是,有許多的企業(yè)對(duì)于合同的簽訂并沒有給予足夠的重視,有的企業(yè)僅僅憑借對(duì)方的電話或是發(fā)貨清單就進(jìn)行交易,這給合同的履行帶來了很大的隱患。
二是合同文本存在大量缺陷。一些企業(yè)由于合同管理整體水平不高,對(duì)合同內(nèi)容的重視不夠,自身沒有統(tǒng)一的合同范本,因此在合同文本的選擇上多比較被動(dòng),在合同簽訂過程中,習(xí)慣使用對(duì)方提供的合同文本,在合同關(guān)鍵條款上處于弱勢(shì)一方,一旦出現(xiàn)合同糾紛,很容易陷入被動(dòng)的局面。有些企業(yè)雖有合同文本,但其內(nèi)容沒有經(jīng)過專業(yè)人員審核,關(guān)鍵條款缺失,或表述不清,缺乏可操作性,有的內(nèi)容甚至存在重大誤解,容易導(dǎo)致將來發(fā)生履行困難,責(zé)任難以界定的尷尬局面。有的大型項(xiàng)目合同,缺少招投標(biāo)過程,導(dǎo)致合同存在重大缺陷。
三是對(duì)于合同履行情況的監(jiān)控不夠。在經(jīng)濟(jì)不斷發(fā)展的形勢(shì)下,合同已成為企業(yè)管理的必要手段。但是許多企業(yè)卻并沒有合同的監(jiān)管意識(shí),未建立相關(guān)的合同管理機(jī)構(gòu)和制度,無法很好地規(guī)范企業(yè)的簽約行為,也不能在企業(yè)履行合同的過程中起到很好的監(jiān)督作用。
四是缺少可行性分析。訂立合同前沒有對(duì)另一方的背景資料進(jìn)行盡職調(diào)查或可行性分析。有的企業(yè)在簽訂合同前,不注意了解合作他方的資格、技術(shù)條件是否具備,是否有履約能力等等,由于相關(guān)信息收集不夠,最終導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)。
五是沒有統(tǒng)一的合同管理制度。企業(yè)合同管理制度是合同管理的關(guān)鍵。構(gòu)建合同管理體系,建立適合企業(yè)的合同管理制度是科學(xué)化合同管理的關(guān)鍵。有些企業(yè)合同管理制度不完備,缺乏合同風(fēng)險(xiǎn)控制能力,不具備應(yīng)對(duì)合同糾紛和維權(quán)處理的能力；有些企業(yè)雖然有合同管理制度,但僅限于制度層面,不能靈活應(yīng)用于實(shí)際的合同管理工作中。
3合同管理中的風(fēng)險(xiǎn)防范和控制措施
3?1建立完善的合同管理機(jī)制,明確合同管理的任務(wù)
要想做好合同的管理工作,有效地防范風(fēng)險(xiǎn),在合同的管理過程中,就必須要明確劃分各部門的責(zé)任,督促各相關(guān)的業(yè)務(wù)部門落實(shí)自身工作,通力合作,共同防范合同風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。一方面,企業(yè)要建立完善的組織機(jī)構(gòu),并配備具有專業(yè)知識(shí)的工作人員,使之承擔(dān)起合同管理的任務(wù),同時(shí)還要明確部門的具體職責(zé)。另一方面,將企業(yè)的合同管理工作根據(jù)需要?jiǎng)澐值狡髽I(yè)的各個(gè)業(yè)務(wù)部門。在合同的簽訂、履行的過程中,要組織各部門要各司其職,積極參與,建立企業(yè)各部門參與的合同風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制。
3?2制定合同格式文本,掌握文本選擇的主動(dòng)權(quán)
企業(yè)自己制定格式文本,既能節(jié)省時(shí)間,又能減少交易風(fēng)險(xiǎn),避免日后可能會(huì)出現(xiàn)的爭(zhēng)議,即使出現(xiàn)爭(zhēng)議,也可以掌握主動(dòng)權(quán)。此外,爭(zhēng)取合同的起草權(quán),也能夠在合同中充分考慮己方利益,認(rèn)真甄選對(duì)己方有利的措詞,更好地保護(hù)企業(yè)利益。對(duì)于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營過程中的常用合同,企業(yè)應(yīng)制定標(biāo)準(zhǔn)的合同格式文本。對(duì)于其他合同,一般應(yīng)由合同業(yè)務(wù)部門起草,企業(yè)法律部門再配合修改；重大合同最好由企業(yè)法律部門牽頭,會(huì)同合同業(yè)務(wù)部門及其他相關(guān)職能部門共同起草。
3?3完善合同管理制度體系,使企業(yè)的合同管理做到有規(guī)可依
企業(yè)所處的行業(yè)不同,造成業(yè)務(wù)的內(nèi)容也各不相同,使得合同管理的方法也存在著很大的不同。首先是企業(yè)相關(guān)制度的建立。各個(gè)企業(yè)要根據(jù)自身實(shí)際,依照國家的《合同法》以及上級(jí)頒布制定的相關(guān)的合同管理制度,制定合適的企業(yè)合同管理機(jī)制,明確相關(guān)的人員配置、相關(guān)部門和人員的職責(zé)等。其次,企業(yè)要加強(qiáng)對(duì)于合同用章的管理。合同用章作為簽訂合同時(shí)的重要憑證,要加強(qiáng)保管,做到專人保管、專章專用,以有效避免合同用章的濫用所造成的合同風(fēng)險(xiǎn)。最后,要有企業(yè)對(duì)外簽訂合同的授權(quán)、審批制度。對(duì)于企業(yè)對(duì)外簽訂合同的授權(quán)、審批工作,要進(jìn)行嚴(yán)格的規(guī)范授權(quán)審批行為,防范可能發(fā)生的合同風(fēng)險(xiǎn)。
3?4重視重大合同的可行性研究
對(duì)于重大合同,在對(duì)合同文本審查的同時(shí),也要對(duì)合同背景進(jìn)行調(diào)查。由企業(yè)法律部門牽頭,組織由企業(yè)高管人員、專業(yè)技術(shù)人員、法律人員、財(cái)務(wù)人員組成的專業(yè)團(tuán)隊(duì),對(duì)合作方的主體資格、資信、履約能力等方面進(jìn)行實(shí)地的調(diào)查,做出風(fēng)險(xiǎn)的總體評(píng)估。這種審查不是形式上的審查,而是要確認(rèn)對(duì)方是一個(gè)合法的法律主體,具備相關(guān)從業(yè)資格、完整的履約能力、技術(shù)條件是否過關(guān)等等。如果是特別重大合同,可以考慮聘請(qǐng)專業(yè)的機(jī)構(gòu)進(jìn)行盡職調(diào)查,由其出具盡職調(diào)查報(bào)告。對(duì)于工程項(xiàng)目和重大采購合同,在必要的條件和要求下,要運(yùn)用“招投標(biāo)”過程,明確項(xiàng)目的核心內(nèi)容和要求,來避免合同中出現(xiàn)重大缺陷,否則一旦合同簽訂,后期的合同管理無法糾正合同文本的關(guān)鍵性缺陷和問題。
3?5嚴(yán)把合同審核關(guān),重視合同訂立和履行的監(jiān)督和管理
合同簽訂前,首先要爭(zhēng)取合同文本的起草權(quán),合同文本起草完成后,須由合同歸口管理部門提交給企業(yè)法律顧問或?qū)I(yè)律師,法律顧問或律師對(duì)合同草案進(jìn)行審查后,提出修改意見并反饋給合同管理人員。合同管理人員應(yīng)嚴(yán)格按照法律意見進(jìn)行相應(yīng)的修改。尤其要注意的是,對(duì)于格式文本合同,不能接受合同內(nèi)容中有明顯傾向?qū)Ψ降臈l款。對(duì)依法簽訂生效的合同,合同執(zhí)行部門要嚴(yán)格根據(jù)合同條款履行合同,不得單方面擅自變更或修改,凡經(jīng)雙方同意的改動(dòng)內(nèi)容,必須簽訂書面補(bǔ)充協(xié)議,作為合同附件進(jìn)行管理。合同管理部門應(yīng)做好合同履行的檢查工作,監(jiān)督合同履行情況,對(duì)不能夠按時(shí)完成的合同,及時(shí)反饋給責(zé)任領(lǐng)導(dǎo),并要求立即采取補(bǔ)救措施,防止合同違約。
4結(jié)論
總之,合同管理是企業(yè)經(jīng)營管理中的一項(xiàng)重要工作,它不但是來個(gè)過程,而且是一個(gè)首尾相連、循環(huán)往復(fù)、不斷提高的過程,直接關(guān)系到企業(yè)發(fā)展的前途。對(duì)于合同的管理絕不能等閑視之,大意麻痹。企業(yè)要樹立正確的風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí),建立完善的合同管理部門和管理體制,企業(yè)的各部門要共同參與,齊心協(xié)力,做好合同管理的把關(guān)工作,提高企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)防范能力,切實(shí)保證企業(yè)的合法權(quán)益,使得企業(yè)在不斷發(fā)展的社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中謀得一席之地。
參考文獻(xiàn)：
律師盡職調(diào)查報(bào)告范文6
2010年11月30日，美國參議院以壓倒性多數(shù)票通過《食品安全現(xiàn)代化法案》(Food SafetyModernization Act)。據(jù)此《法案》，美國食品與藥品管理局(FDA：Food andDrag Admimistration)將擁有更多權(quán)力，比如強(qiáng)制召回有安全問題的食品、增加對(duì)高風(fēng)險(xiǎn)廠商的檢查、要求食品生產(chǎn)者解釋產(chǎn)品的潛在危害等。奧巴馬總統(tǒng)在當(dāng)天發(fā)表評(píng)論說：“《法案》的通過，使我們向利用新工具保護(hù)國家食品供應(yīng)和消費(fèi)者安全的目標(biāo)又近了―步。”
對(duì)美國而言，之所以要邁出這一步，主要是因?yàn)檫@個(gè)科技領(lǐng)先、法規(guī)完備且其公民被認(rèn)為具有較強(qiáng)職業(yè)自律感的“發(fā)達(dá)國家”正在為食品安全問題所困擾――來自美國疾病控制與預(yù)防中心(Centers for Disease control andPrevention)的數(shù)據(jù)顯示，近來美國每年約有5000人死于由食品引發(fā)的疾病。而事實(shí)上，所謂的“發(fā)達(dá)國家”從來就不乏食品安全事故，雖然在那些國家的新聞里，類似三氯氰胺奶粉或用熒光粉漂白蘑菇的故事并不多見。
日本也有“毒奶粉”
如今不多見，并不意味著利欲熏心的食品制造商不曾存在。
其實(shí)在FDA成立之前，美國的食品生產(chǎn)違法行為不僅普遍，而且令人毛骨悚然，制肉業(yè)黑幕便是其中一例。1906年，作家厄普頓?辛克萊(uptonSinclair)根據(jù)其在芝加哥一家肉食加工廠的生活體驗(yàn)寫成了紀(jì)實(shí)小說《叢林》(The Jungle)。根據(jù)此書描述，美國肉聯(lián)廠的絞肉機(jī)幾乎與垃圾桶無異一除了產(chǎn)品名稱所示的那種動(dòng)物，曾經(jīng)進(jìn)入絞肉機(jī)，繼而被制成各種“香腸”、“火腿”和“罐頭”的東西還包括洗手的水、染料、死老鼠甚至操作機(jī)器時(shí)沒有站穩(wěn)的工人。
《叢林》面世后，美國的肉制品銷量大跌，消費(fèi)者對(duì)食品安全的關(guān)注則上升至前所未有的高度。迫于輿論壓力，美國國會(huì)于當(dāng)年通過了《純凈食品和藥品法》(Pure Food and Drug Act)和《肉類檢查法》(The Meat InspectionAct)；11位化學(xué)、食品專家還受命組建起專門的食品安全監(jiān)管機(jī)構(gòu)，1930年，這個(gè)機(jī)構(gòu)在改組后取名“FDA”。
相關(guān)機(jī)制的建立使美國的食品生產(chǎn)有法可依。不過，并非所有國家的食品生產(chǎn)商都愿意依法辦事，比如日本，雖然早在1947年就制定了《食品衛(wèi)生法》，但最終還是沒能避免1955年的奶粉中毒事件。
當(dāng)年6月，日本西部地區(qū)的一些嬰兒出現(xiàn)腹瀉、嘔吐、腹部腫脹、皮膚變黑等癥狀。岡山大學(xué)醫(yī)院在接診過程中發(fā)現(xiàn)，所有患兒此前均曾食用森永乳業(yè)公司的“MF”奶粉，而這種奶粉全部產(chǎn)自該公司設(shè)在德島的工廠。
經(jīng)檢驗(yàn)，森永乳業(yè)公司的“MF”奶粉中含有砷，即“砒霜”。厚生省隨即要求所有商店停止出售“MF”奶粉，并下令關(guān)閉了森永的德島工廠。
由于森永是當(dāng)時(shí)日本最大的乳制品企業(yè)，且在嬰兒奶粉市場(chǎng)中占有高達(dá)60％的份額，故消息傳出后，關(guān)西地區(qū)所有醫(yī)院的兒科立即人滿為患。面對(duì)成千上萬個(gè)憤怒的家庭，森永公司不得不就砒霜進(jìn)入奶粉的原因以及病兒是否會(huì)有后遺癥等問題做出解釋。
有研究者認(rèn)為砒霜奶粉的出現(xiàn)，是食品大規(guī)模生產(chǎn)技術(shù)與唯利是圖的生產(chǎn)者共同造成的惡果。奶粉在生產(chǎn)和運(yùn)輸過程中極易變酸腐敗，所以生產(chǎn)者通常會(huì)在產(chǎn)品中添加具有保鮮作用的穩(wěn)定劑磷酸二鈉。森永公司本應(yīng)使用日本藥品管理部門指定的添加劑，但德島工廠奶粉中的磷酸二納卻是含有砷雜質(zhì)的工業(yè)廢棄材料，而其收購價(jià)格僅為食用級(jí)產(chǎn)品的三分之一。后來調(diào)查得知，自1955年4月至7月，德島工廠在奶粉中加入的含砷穩(wěn)定劑竟有380公斤之多。
雖然承認(rèn)了上述違法行為，但對(duì)存在后遺癥的可能性，森永公司卻一口否定。然而幾年后，當(dāng)初被“治愈”的孩子中，很多人表現(xiàn)出智力落后、視力障礙、精神錯(cuò)亂、中樞神經(jīng)系統(tǒng)病變的問題。1969年，大阪大學(xué)醫(yī)學(xué)系教授丸山博(Maruyama Hiroshi)發(fā)表了長(zhǎng)達(dá)93頁的調(diào)查報(bào)告《第14年的訪問》，詳細(xì)說明了眾多患者正飽受后遺癥戕害的事實(shí)，砷奶粉事件以森永產(chǎn)品遭嚴(yán)重抵制的形式再次受到公眾關(guān)注。
1973年，德島地方法院重新審理了砷奶粉案，德島工廠制造課長(zhǎng)被判處五年徒刑，森永公司亦承諾將對(duì)受害者進(jìn)行“恒久救濟(jì)”賠償。只是對(duì)于事發(fā)當(dāng)年就中毒身亡的130個(gè)嬰兒來說，這樣的賠償已毫無意義，而幸存的13400余名受害者則不得不終生與后遺癥為伴。
美國“毒菠菜”事件
很難說人造的有毒食品是否在所有社會(huì)的現(xiàn)代化過程中都必然出現(xiàn)，但可以肯定的是，即便在法規(guī)行之有效、從業(yè)者極具良知的國家，食品安全也總意味著“問題”，而這樣的“問題”可能與科技發(fā)展程度、人類認(rèn)知水平，甚至一些始料不及的事情頗有關(guān)聯(lián)。
比如對(duì)于歐州人來說，這樣的“問題”就時(shí)常指代口蹄疫(FMD)或瘋牛病(BSE)；雖然口蹄疫早在1514年就已在意大利出現(xiàn)，而瘋牛病自1985年首次在英國暴發(fā)以來也有20余年，但如今，當(dāng)這些問題不期而至?xí)r，人們慣用的辦法是對(duì)患病動(dòng)物進(jìn)行集體屠殺，而非治療。還算萬幸，對(duì)問題嚴(yán)重性的認(rèn)識(shí)使人們懂得應(yīng)徹底銷毀受污染的食品，然而有限的科技水平卻無法保證那些作為食品的動(dòng)物免受痰病污染。
不幸的是，有些時(shí)候人們甚至意識(shí)不到問題的嚴(yán)重性。
DDT的故事便是個(gè)典型的例子。這種學(xué)名為“二氯二苯基三氯乙烷”的藥劑早在1874年就已被一位德國化學(xué)家合成。1939年，瑞士化學(xué)家保羅?赫爾曼?穆勒(Paul Hermarm Muller)首次發(fā)現(xiàn)DDT能夠有效毒殺節(jié)肢類動(dòng)物。此后，DDT作為―種殺蟲劑開始被各國廣泛使用，農(nóng)民因DDT獲得了豐收，穆勒則獲得了1948年諾貝爾生理學(xué)或醫(yī)學(xué)獎(jiǎng)。
沒有人意識(shí)到這種農(nóng)藥對(duì)食品安全的威脅，直到1962年。那一年，美國女科學(xué)家蕾切爾?卡遜(RachelCarson)在其名著《寂靜的春天》(SilentSpring)中揭示，如果用有7～8／百萬DDT殘余的干草喂養(yǎng)一頭奶牛，那么以其所產(chǎn)牛奶為原料的奶油里就會(huì)含有65／百萬DDT；如果一個(gè)人不止一次地食用這種奶油，再如果這個(gè)人恰好是個(gè)正在哺乳期的婦女，那么孩子體內(nèi)的DDT儲(chǔ)量無疑將是個(gè)嚇人的數(shù)字。醫(yī)學(xué)研究表明，DDT有極強(qiáng)的致癌作用，且對(duì)人的肝臟損害巨大；而卡遜發(fā)現(xiàn)，在
1960年代初，美國很難找到未受DDT污染的草料。
至少應(yīng)部分歸功于卡遜的研究成果，1972年，美國對(duì)DDT農(nóng)藥下了禁用令；至1980年代初，絕大多數(shù)國家都已認(rèn)識(shí)到DDT的危害，并將其從農(nóng)藥名單中剔除。
更令人沮喪的是那些防不勝防的問題。
2006年9月，美國發(fā)生了一起嚴(yán)重的食品安全事故，全美26個(gè)州和加拿大部分地區(qū)共205人因食用某品牌的袋裝菠菜而患病，其中3人不治身亡。調(diào)查結(jié)果顯示，該品牌的菠菜帶有大腸桿菌0157：H7，而這些菠菜均產(chǎn)自加利福尼亞州中部海岸地區(qū)的幾片農(nóng)田。
問題是農(nóng)田中的大腸桿菌來自哪里?沒有線索。于是調(diào)查被暫時(shí)絆倒在菠菜地里。
不過，調(diào)查人員很快就在另外一些東西――牛的排泄物――中發(fā)現(xiàn)了大腸桿菌0157：H7，只是發(fā)現(xiàn)這些帶菌排泄物的牧場(chǎng)距菜地有一英里之遙，如果牧場(chǎng)就是污染源，那么病菌又是以何種方式從牛排泄物中轉(zhuǎn)移到了菠菜上?
美國疾病控制與預(yù)防中心在后來的調(diào)查報(bào)告中基本認(rèn)定，這種方式就是一自由游蕩的野豬們?cè)暗够h笆進(jìn)入牧場(chǎng)，在接觸到牛的排泄物后又閑逛至菜田。
為了防范類似的食品安全事故，除了頻繁檢測(cè)牛排泄物和菠菜之外，顯然還要及時(shí)地修好籬笆并管好野豬，如此大量的任務(wù)對(duì)于長(zhǎng)期資金、人力不足的FDA來說顯然有點(diǎn)沉重――據(jù)統(tǒng)計(jì)，美國目前約有15萬家食品企業(yè)，而能力有限的FDA每年只能檢查其中的7000家。這就難怪美國急于通過《食品安全現(xiàn)代化法案》增強(qiáng)FDA的財(cái)力、權(quán)力，只是若想有效減少類似毒菠菜事件的問題，F(xiàn)DA可能還得增加一點(diǎn)聯(lián)想能力。
消費(fèi)者還需管好自己的嘴
不過即便所有的監(jiān)管機(jī)構(gòu)都能做到盡職盡責(zé)，有些食品安全問題還是難以避免，除非消費(fèi)者在面x~--些食品時(shí)自覺閉嘴。
世界衛(wèi)生組織(World HealthOrganization)曾在1996年將“食品安全”定義為：“在食品的生產(chǎn)和消費(fèi)過程中沒有達(dá)到危害程度的一定劑量的有毒、有害物質(zhì)或因素的加入，從而保證人體按正常劑量和以正確方式攝人這樣的食品時(shí)不會(huì)受到急性或慢性的危害，這種危害包括對(duì)攝入者本身及其后代的不良影響。” 還是根據(jù)世界衛(wèi)生組織的信息，目前全球最常見的10種垃圾食品分別為油炸食品、腌制食品、方便食品、罐頭食品、燒烤食品、餅干類食品、果脯蜜餞類食品、冷凍甜品類食品、加工類肉制品以及汽水可樂類飲料。 這里的邏輯是：只要能確保一包餅干或一袋方便面中不利于健康的因素“沒有達(dá)到危害程度的一定劑量”，那么法規(guī)、監(jiān)管機(jī)構(gòu)和食品生產(chǎn)者就不應(yīng)受到責(zé)備；但只要炸薯?xiàng)l、漢堡包、冰淇淋和大杯的可樂汽水連續(xù)被送進(jìn)嘴里，“有毒、有害物質(zhì)或因素”就極有可能累積“達(dá)到危害程度的一定劑量”，食品安全問題就極有可能發(fā)生，盡管這種問題帶來的苊害極有可能是慢勝的或?qū)Ⅲw現(xiàn)在后代身上。
此刻保衛(wèi)食品安全的防線，或許只能是消費(fèi)者自己。
一個(gè)相關(guān)的例子是歐美國家消費(fèi)者對(duì)反式脂肪酸的態(tài)度。由于兼具優(yōu)化食物口感、延長(zhǎng)產(chǎn)品貨架期和長(zhǎng)期，和大量食用易導(dǎo)致糖尿病、心血管疾病的雙刃特性，存在于人造奶油、炸薯片以及幾乎所有快餐產(chǎn)品中的反式脂肪酸一直備受爭(zhēng)議。
在科研機(jī)構(gòu)和消費(fèi)者的力促下，2003年，丹麥在全球率先對(duì)反式脂肪酸的使用發(fā)出限令：禁止出售反式脂肪酸含量超過2％的油脂產(chǎn)品。2005年，美國消費(fèi)者也開始對(duì)反式脂肪酸說“不”。當(dāng)年，舊金山地區(qū)的一些消費(fèi)者在律師史蒂芬?約瑟夫(StephenJoseph)的帶領(lǐng)下麥當(dāng)勞未能按其承諾及時(shí)改用反式脂肪酸含量較低的烹調(diào)油。雖然當(dāng)時(shí)麥當(dāng)勞所用烹調(diào)油的安全性并不低于相關(guān)法規(guī)要求，但麥當(dāng)勞還是同意以支付850萬美元的方式來解決訴訟，其中700萬捐給美國心臟協(xié)會(huì)(American Heart Associadon)，另150萬用于向顧客警示麥當(dāng)勞產(chǎn)品中含有反式脂肪酸的公共宣傳。與此同時(shí)，麥當(dāng)勞還表示將在未來主動(dòng)減少其產(chǎn)品中的反式脂肪酸。
事實(shí)上，消費(fèi)者自身這道防線是否牢固還要看“消費(fèi)者教育”(Consuirlereducation)的水平。日本在這方面有一些反例。比如戰(zhàn)后初期，美國的小麥作為援助物資大量進(jìn)入日本，或許是基于非常復(fù)雜的原因，那時(shí)的日本開始大力宣傳面食優(yōu)于米食。在大g[--家百貨商店舉辦的飲食展監(jiān)會(huì)上，主辦方還為宣傳“飲食生活合理化”制定了一個(gè)口號(hào)――“吃米飯會(huì)變成傻瓜”!
