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外資并購論文范文1

1.評估目的

一般來說，外資并購確定成交價格需經(jīng)過評估、定價、談判、成交四個階段。資產(chǎn)評估的目的并不是確定最終成交價，其只是作為一種工具或手段，為交易各方及評估報告使用者（如外資主管部門及國有資產(chǎn)管理部門）提供參考依據(jù)。因此，我們應(yīng)該對外資并購中資產(chǎn)評估的作用給予客觀評價，不應(yīng)高估或低估。但不容忽視的是，在外資并購實(shí)務(wù)中，很多并購當(dāng)事人委托評估機(jī)構(gòu)實(shí)施資產(chǎn)評估的目的僅僅是“走過場”，以滿足外資部門及/或國資部門的文件審核需要；更有甚者，對資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)指手畫腳，將評估結(jié)果達(dá)到其要求作為委托評估機(jī)構(gòu)或支付評估費(fèi)用的前提條件。

2.評估范圍

在實(shí)施評估前，明確資產(chǎn)評估的范圍也是十分重要和必要的，因?yàn)樵u估的目的和范圍決定了評估工作的組織和評估方法的選擇。評估范圍因并購形式的不同而有所不同：外資并購方式可分為股權(quán)并購和資產(chǎn)并購，亦可分為整體并購和部分并購，相對應(yīng)的資產(chǎn)評估范圍也有所不同。例如在整體并購的情況下，應(yīng)納入評估范圍的資產(chǎn)包括被并購企業(yè)的有形資產(chǎn)、無形資產(chǎn)和負(fù)債，同時應(yīng)考慮被并購企業(yè)的商譽(yù)；在部分并購的情況下，資產(chǎn)評估的范圍則只包括一項(xiàng)或幾項(xiàng)資產(chǎn)。此外，交易性質(zhì)、交易架構(gòu)、交易方案及交易稅負(fù)等因素都會影響到評估范圍的確定。許多評估機(jī)構(gòu)在對企業(yè)并購的評估過程往往只注重對有形資產(chǎn)的評估，而忽略了對無形資產(chǎn)（尤其是商譽(yù)）的評估，導(dǎo)致了評估結(jié)果不公允乃至國有資產(chǎn)的流失。

3.評估機(jī)構(gòu)

外資并購中的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)必須為中國境內(nèi)依法設(shè)立的具有相應(yīng)資質(zhì)（如國有資產(chǎn)評估）的評估機(jī)構(gòu)，該等評估機(jī)構(gòu)一般由并購當(dāng)事人共同選定。值得注意的是：外資并購中的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)和審計機(jī)構(gòu)不能為同一個機(jī)構(gòu)。

4.評估方法

資產(chǎn)評估的基本方法有三種：收益法、市場法和成本法。注冊資產(chǎn)評估師執(zhí)行企業(yè)價值評估業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)評估對象、價值類型、資料收集情況等相關(guān)條件，分析收益法、市場法和成本法三種資產(chǎn)評估基本方法的適用性，恰當(dāng)選擇一種或多種資產(chǎn)評估基本方法。企業(yè)價值評估中的收益法，是指通過將被評估企業(yè)預(yù)期收益資本化或折現(xiàn)以確定評估對象價值的評估思路，收益法中常用的兩種具體方法是收益資本化法和未來收益折現(xiàn)法；企業(yè)價值評估中的市場法，是指將評估對象與參考企業(yè)、在市場上已有交易案例的企業(yè)、股東權(quán)益、證券等權(quán)益性資產(chǎn)進(jìn)行比較以確定評估對象價值的評估思路，市場法中常用的兩種方法是參考企業(yè)比較法和并購案例比較；企業(yè)價值評估中的成本法也稱資產(chǎn)基礎(chǔ)法，是指在合理評估企業(yè)各項(xiàng)資產(chǎn)價值和負(fù)債的基礎(chǔ)上確定評估對象價值的評估思路，以持續(xù)經(jīng)營為前提對企業(yè)進(jìn)行評估時，成本法一般不應(yīng)當(dāng)作為惟一使用的評估方法。

很多資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)按照企業(yè)凈資產(chǎn)的賬面價值進(jìn)行資產(chǎn)評估，筆者認(rèn)為該等做法很值得商榷，至少不符合并購規(guī)定所要求的“國際通行的評估方法”。判斷資產(chǎn)的價值要考慮很多因素，其中包括收益等，而不僅僅是帳面成本。看一個企業(yè)值不值錢，就是看它的贏利能力，如果把它賣來繼續(xù)經(jīng)營，是看它最終的贏利能力。筆者認(rèn)為，在三種評估方法中，往往可以根據(jù)實(shí)際情況把其中一種作為主要方法，其它的作為次要方法及/或驗(yàn)證方法。

5.評估結(jié)果

評估是一個藝術(shù)，為了最終得到各方的認(rèn)可，要經(jīng)過很多溝通、討論。在討論過程當(dāng)中，評估師要始終保持其獨(dú)立性。如果出現(xiàn)重大變化或評估報告有效期(國內(nèi)一般為一年)已過，應(yīng)當(dāng)重新進(jìn)行評估。請注意，評估報告日期和外資并購成交日可能存在較長時間，專業(yè)律師起草并購合同時應(yīng)考慮到并購對價的調(diào)整問題。此外，在外資并購成交價格低于評估價格百分之九十的情況下，可能無法獲得外資部門及/或國資部門的認(rèn)可，在此情況下并購當(dāng)事人應(yīng)事先與相關(guān)外資及/或國資部門進(jìn)行充分溝通。

6.國有資產(chǎn)

外資并購論文范文2

《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（“10號文”）規(guī)定：“外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)所涉及的各方當(dāng)事人應(yīng)遵守中國有關(guān)外匯管理的法律和行政法規(guī)，及時向外匯管理機(jī)關(guān)辦理各項(xiàng)外匯核準(zhǔn)、登記、備案及變更手續(xù)”。

根據(jù)筆者的理解及實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，外資并購過程中至少涉及如下外匯核準(zhǔn)和登記手續(xù)（但值得注意的是，不同地區(qū)外匯部門具體執(zhí)行國家外匯管理局的有關(guān)規(guī)定時需辦理的手續(xù)和流程是不盡相同的）：

1.1結(jié)匯核準(zhǔn)（外國投資者收購境內(nèi)股權(quán)結(jié)匯核準(zhǔn)）

根據(jù)《國家外匯管理局行政許可項(xiàng)目表》，辦理結(jié)匯核準(zhǔn)件時應(yīng)提交：

1、申請報告（所投資企業(yè)基本情況、股權(quán)結(jié)構(gòu)，申請人出資進(jìn)度、出資賬戶）；2、所收購企業(yè)為外商投資企業(yè)的，提供《外商投資企業(yè)外匯登記證》；3、轉(zhuǎn)股協(xié)議；4、商務(wù)部門關(guān)于所投資企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)變更的批復(fù)文件；5、股權(quán)變更后所投資企業(yè)的批準(zhǔn)證書和經(jīng)批準(zhǔn)生效的合同、章程；6、所投資企業(yè)最近一期驗(yàn)資報告；7、會計師事務(wù)所出具的最近一期所投資企業(yè)的審計報告或有效的資產(chǎn)評估報告（涉及國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)變動的轉(zhuǎn)股，應(yīng)根據(jù)《國有資產(chǎn)評估管理辦法》出具財政部門驗(yàn)證確認(rèn)的資產(chǎn)評估報告）；8、外匯到賬通知書或證明；9、針對前述材料需要提供的的其他補(bǔ)充說明材料。

1.2轉(zhuǎn)股收匯外匯登記（外國投資者收購中方股權(quán)外資外匯登記）

匯發(fā)〔2003〕30號文規(guī)定：“外國投資者或投資性外商投資企業(yè)應(yīng)自行或委托股權(quán)出讓方到股權(quán)出讓方所在地外匯局辦理轉(zhuǎn)股收匯外資外匯登記。股權(quán)購買對價為一次性支付的，轉(zhuǎn)股收匯外資外匯登記應(yīng)在該筆對價支付到位后5日內(nèi)辦理；股權(quán)購買對價為分期支付的，每期對價支付到位后5日內(nèi)，均應(yīng)就該期到位對價辦理一次轉(zhuǎn)股收匯外資外匯登記。外國投資者在付清全部股權(quán)購買對價前，其在被收購企業(yè)中的所有者權(quán)益依照其實(shí)際已支付的比例確定，并據(jù)此辦理相關(guān)的轉(zhuǎn)股、減資、清算及利潤匯出等外匯業(yè)務(wù)。”

根據(jù)《國家外匯管理局行政許可項(xiàng)目表》，辦理轉(zhuǎn)股收匯外匯登記時應(yīng)提交：

1、書面申請；2、被收購企業(yè)為外商投資企業(yè)的，提供《外商投資企業(yè)外匯登記證》；3、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議；4、被收購企業(yè)董事會協(xié)議；5、商務(wù)部門有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的批復(fù)文件；6、資本項(xiàng)目核準(zhǔn)件（收購款結(jié)匯核準(zhǔn)件，或再投資核準(zhǔn)件）；7、收購款結(jié)匯水單或銀行出具的款項(xiàng)到賬證明；8、針對前述材料應(yīng)當(dāng)提供的補(bǔ)充說明材料。

根據(jù)《關(guān)于加強(qiáng)外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關(guān)問題的通知》的規(guī)定：“控股投資者在付清全部購買金之前，不得取得企業(yè)決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務(wù)報表。股權(quán)出讓方所在地的外匯管理部門出具外資外匯登記證明是證明外國投資者購買金到位的有效文件”。

1.3外匯登記證（外資并購設(shè)立外商投資企業(yè)外匯登記）

并資并購后形成的外商投資企業(yè)在取得并更后的營業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)向主管外匯部門提交下列文件辦理外匯登記證：

1、書面申請；2、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照副本；3、商務(wù)主管部門批準(zhǔn)外資并購設(shè)立外商投資企業(yè)的批復(fù)文件、批準(zhǔn)證書；4、經(jīng)批準(zhǔn)生效的外資并購合同、章程；5、組織機(jī)構(gòu)代碼證；（注：以上材料均需驗(yàn)原件或蓋原章的復(fù)印件，復(fù)印件留底）6、填寫《外商投資企業(yè)基本情況登記表》。

2.實(shí)際外資比例低于25%的企業(yè)無法取得外資企業(yè)舉借外債待遇

10號文規(guī)定：“外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例低于25%的，除法律和行政法規(guī)另有規(guī)定外，該企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇，其舉借外債按照境內(nèi)非外商投資企業(yè)舉借外債的有關(guān)規(guī)定辦理。境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)公司，所設(shè)立的外商投資企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇，但該境外公司認(rèn)購境內(nèi)公司增資，或者該境外公司向并購后所設(shè)企業(yè)增資，增資額占所設(shè)企業(yè)注冊資本比例達(dá)到25%以上的除外。根據(jù)該款所述方式設(shè)立的外商投資企業(yè)，其實(shí)際控制人以外的外國投資者在企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25%的，享受外商投資企業(yè)待遇。”

舉借外債優(yōu)惠政策對許多外商投資企業(yè)來說是舉足輕重的一項(xiàng)制度，其重要程度在很多情況下甚至超多稅收優(yōu)惠政策。根據(jù)10號令的上述規(guī)定，通過關(guān)聯(lián)當(dāng)事人完成的外資并購而形成的外資企業(yè)（“假外資”）一般情況下無法取得舉借外債優(yōu)惠待遇，此項(xiàng)舉措無疑會堵死大部分境外特殊目的公司控股的境內(nèi)企業(yè)舉借外債的坦途。

3．投資總額的限制

內(nèi)資企業(yè)不存在投資總額的概念，但企業(yè)一旦通過外資并購轉(zhuǎn)換為外商投資企業(yè)，就必須確定一個投資總額，該等投資總額對新形成的外商投資企業(yè)舉借外債及進(jìn)口機(jī)器設(shè)備來說可能意義重大。因此筆者建議一般情況下外資并購后形成的外商投資企業(yè)的投資總額應(yīng)爭取定為法律允許的最大數(shù)額，10號文對投資總額的限制如下（該等限制與我國長期以來實(shí)行的外商投資企業(yè)投資總額限制制度是完全相符的）：

1）注冊資本在210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7；

2）注冊資本在210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2倍；

3）注冊資本在500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍；

4）注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。

4.境外投資者以人民幣資產(chǎn)支付涉及的外匯核準(zhǔn)

一般來講，外國投資者在中國境內(nèi)實(shí)施外資并購中國企業(yè)的，用人民幣資產(chǎn)做支付手段可有如下幾種運(yùn)作模式：（1）人民幣貨幣現(xiàn)金；（2）合法取得或擁有的中國A股上市公司的股票或股份；（3）合法取得或擁有的中國境內(nèi)企業(yè)的債券和公司債券；（4）其他中國境內(nèi)以人民幣為計價依據(jù)或標(biāo)準(zhǔn)的有價證券等金融衍生產(chǎn)品；（5）其他情形的人民幣資產(chǎn)。從取得途徑來講，可包括（1）直接從已投資設(shè)立的外資企業(yè)中分得的利潤等收益；（2）從資產(chǎn)管理公司采用購買金融資產(chǎn)包的形式取得對某企業(yè)的債權(quán)；（3）從中國境內(nèi)合法取得的人民幣借款；（4）轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)、出售產(chǎn)品或提供服務(wù)而取得的交易對價等。在保證合法、合規(guī)并履行法定程序的前提下，相關(guān)人民幣資產(chǎn)均可用作10號文規(guī)定之下的外資并購項(xiàng)目的支付對價。

《國家外匯管理局行政許可項(xiàng)目表》對下列情況下取得的人民幣資產(chǎn)作為支付對價的核準(zhǔn)需提交文件作出了專門規(guī)定：

4.1外商投資企業(yè)外方所得利潤境內(nèi)再投資、增資核準(zhǔn)

1、申請報告（投資方基本情況、產(chǎn)生利潤企業(yè)的基本情況、利潤分配情況、投資方對分得利潤的處置方案、擬被投資企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)等）；2、企業(yè)董事會利潤分配決議及利潤處置方案決議原件和復(fù)印件；3、與再投資利潤數(shù)額有關(guān)的、產(chǎn)生利潤企業(yè)獲利年度的財務(wù)審計報告原件和復(fù)印件；4、與再投資利潤有關(guān)的企業(yè)所得稅完稅憑證原件和復(fù)印件；5、企業(yè)擬再投資的商務(wù)部門批復(fù)、批準(zhǔn)證書原件和復(fù)印件；6、產(chǎn)生利潤企業(yè)的驗(yàn)資報告原件和復(fù)印件；7、外匯登記證原件和復(fù)印件；8、針對前述材料應(yīng)當(dāng)提供的補(bǔ)充說明材料。

4.2外國投資者從其已投資的外商投資企業(yè)中因先行回收投資、清算、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、減資等所得的財產(chǎn)在境內(nèi)再投資或者增資核準(zhǔn)

1、申請報告；2、原企業(yè)外商投資企業(yè)外匯登記證原件和復(fù)印件；3、原企業(yè)最近一期驗(yàn)資報告和相關(guān)年度的審計報告原件和復(fù)印件；4、原企業(yè)商務(wù)部門的批準(zhǔn)文件原件和復(fù)印件；5、原企業(yè)關(guān)于先行回收投資、清算、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、減資及再投資等事項(xiàng)的董事會決議及有關(guān)協(xié)議原件和復(fù)印件；6、涉及先行回收投資的，另需提交原企業(yè)合作合同、財政部門批復(fù)、擔(dān)保函等材料原件和復(fù)印件；7、涉及清算的，另需提交企業(yè)注銷稅務(wù)登記證明原件和復(fù)印件；8、涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，另需提交轉(zhuǎn)股協(xié)議、企業(yè)股權(quán)變更的商務(wù)部門批準(zhǔn)證書、與轉(zhuǎn)股后收益方應(yīng)得收入有關(guān)的完稅憑證等材料原件和復(fù)印件；9、擬再投資企業(yè)的商務(wù)部門批復(fù)、批準(zhǔn)證書、營業(yè)執(zhí)照（或其他相應(yīng)證明）、合同或章程等原件和復(fù)印件材料；10、針對前述材料應(yīng)當(dāng)提供的補(bǔ)充說明材料。

5.特殊目的公司（“SPV”）的外匯監(jiān)管

國家外匯管理局《關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》(“75號文”）中的SPV是指“境內(nèi)居民法人或境內(nèi)居民自然人以其持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益在境外進(jìn)行股權(quán)融資（包括可轉(zhuǎn)換債融資）為目的而直接設(shè)立或間接控制的境外企業(yè)”。但10號文將SPV定義為“中國境內(nèi)公司或自然人為實(shí)現(xiàn)以其實(shí)際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直接或間接控制的境外公司”。

兩個定義相比較可以看出，10號文下的SPV較75號文的范圍更為狹窄。從中引申出的結(jié)論是：非以境外上市目的設(shè)立的SPV不得以換股方式并購境內(nèi)公司,換言之，僅以私募為目的設(shè)立的SPV不得以換股方式并購境內(nèi)公司。以境外上市為目的的換股并購涉及的外匯監(jiān)管主要包括：境外設(shè)立SPV時按75號文規(guī)定辦理境外投資外匯登記；換股并購階段辦理境外投資外匯變更登記；境外上市完成后境內(nèi)公司還應(yīng)向外匯管理機(jī)關(guān)報送融資收入調(diào)回計劃，由外匯管理機(jī)關(guān)監(jiān)督實(shí)施，境內(nèi)公司取得無加注的批準(zhǔn)證書后，應(yīng)在30日內(nèi)向外匯管理機(jī)關(guān)申請換發(fā)無加注的外匯登記證。

外資并購論文范文3

論文關(guān)鍵詞:外資并購 商標(biāo) 評估

外資并購是引進(jìn)外資的重要形式。所謂并購是企業(yè)合并與收購的總稱,企業(yè)并購最先在英美國家實(shí)踐和提出,它泛指以取得企業(yè)的財產(chǎn)權(quán)和經(jīng)營權(quán)為目的的合并、股票買入和經(jīng)營權(quán)控制等活動。在我國,外資并購指的是外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資,使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè),或者外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè),并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn),或外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn),并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營該資產(chǎn)。自上世紀(jì)90年代初開始,外資進(jìn)入中國的方式有了重大改變,那就是與中國的知名品牌企業(yè)合資。外資的進(jìn)入雖然給中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展注入了資金、帶來了先進(jìn)的技術(shù)和科學(xué)的管理方法,但外資進(jìn)入中國時所采取的所謂商標(biāo)戰(zhàn)略給中國企業(yè)帶來的品牌損失和對國家經(jīng)濟(jì)安全的威脅越來越引起人們的關(guān)注。

一、外資并購中商標(biāo)價值評估狀況

商標(biāo)是商品的生產(chǎn)者、經(jīng)營者或者服務(wù)的提供者為了表明自己、區(qū)別他人在自己的商品或者服務(wù)上使用的可視性標(biāo)志,即由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合,以及上述要素的組合所構(gòu)成的標(biāo)志。外資企業(yè)愿意并購中方企業(yè),更多看重的是中方企業(yè)的商標(biāo)價值,因?yàn)閷τ诂F(xiàn)代企業(yè)而言,商標(biāo)已經(jīng)不僅僅是一個企業(yè)產(chǎn)品的標(biāo)識,更多意義上是代表一個企業(yè)產(chǎn)品的質(zhì)量、企業(yè)文化和在所屬行業(yè)中的影響力,更多的是在標(biāo)識一個企業(yè)的商譽(yù)。特別是馳名商標(biāo)的價值更是不容小覷。在外資并購中必須要對商標(biāo)價值進(jìn)行評估,以便交易雙方明晰商標(biāo)價值,尤其是讓被并購企業(yè)清楚知道自身商標(biāo)的價值。然而由于商標(biāo)評估存在種種問題,以至于中方企業(yè)的商標(biāo)的價值被低估甚至不作價拱手讓與合資企業(yè)。如1994年,“金雞”品牌的持有人——天津日化四廠,為了引進(jìn)外資,與美國莎莉集團(tuán)所屬奇?zhèn)ト栈竞腺Y組建了中美合資奇?zhèn)ト沼没瘜W(xué)(天津)有限公司,當(dāng)時金雞鞋油已占據(jù)中國鞋油市場的半壁江山,而合資時金雞品牌卻只折價1000萬元。又如廣州餅干廠與香港一家公司合資時,將其在50年代注冊并享有盛譽(yù)的“嶺南”商標(biāo)無償轉(zhuǎn)讓給合資企業(yè)使用,這都造成了中方的巨大損失。

二、商標(biāo)評估存在的主要問題

外資并購的前提和難點(diǎn)是清產(chǎn)核資、界定產(chǎn)權(quán)和評估資產(chǎn)。科學(xué)準(zhǔn)確評估商標(biāo)的價值,合法公正地處置商標(biāo),有利于在并購過程中維護(hù)雙方企業(yè)的利益,推動和保障外資并購的順利實(shí)現(xiàn)。目前在商標(biāo)價值評估中出現(xiàn)的突出問題表現(xiàn)在:

(一)缺乏有關(guān)商標(biāo)評估的法律

國家工商管理局曾在1995年頒布《企業(yè)商標(biāo)管理若干規(guī)定》,該規(guī)定明確規(guī)定企業(yè)轉(zhuǎn)讓商標(biāo)或以商標(biāo)權(quán)投資,應(yīng)當(dāng)委托商標(biāo)評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行商標(biāo)評估。接著1996年又頒布了《商標(biāo)評估機(jī)構(gòu)管理暫行辦法》,但該辦法只對商標(biāo)評估機(jī)構(gòu)的條件、業(yè)務(wù)范圍及評估原則和法律責(zé)任等方面做了規(guī)定,而對商標(biāo)價值的構(gòu)成、評估的具體方法等商標(biāo)評估的實(shí)質(zhì)內(nèi)容為予明確,操作性不強(qiáng)。然而這兩個規(guī)章在2001年我國加入世貿(mào)組織后被廢止。目前我國沒有一部關(guān)于商標(biāo)評估的法律法規(guī)。

(二)評估機(jī)構(gòu)不規(guī)范

商標(biāo)等指知識產(chǎn)權(quán)的評估技術(shù)含量高、程序要求嚴(yán)格,從業(yè)人員必須具備相應(yīng)的知識和技能。然而,在現(xiàn)實(shí)中,由于對資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)的設(shè)置把關(guān)不嚴(yán),對從業(yè)人員缺乏嚴(yán)格的培訓(xùn)與考核,常常出現(xiàn)評估結(jié)果與實(shí)際狀況差距極大的問題。

(三)評估方法不科學(xué)

按照國際慣例,知識產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn)的評估方法有三種,即成本法、市場法和收益法。評估對象和評估目的不同,評估方法也不同。有些單位卻是不分對象和目的,只用一種方法或用錯了方法。由于缺乏科學(xué)的評估方法,導(dǎo)致在知識產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn)的評估中,標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一,高估低估現(xiàn)象嚴(yán)重。

(四)不重視對商標(biāo)權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)的評估

有的中國企業(yè)在重視引進(jìn)外資和國外先進(jìn)技術(shù)的同時,卻忽略了通過自己長期經(jīng)營形成的商標(biāo)等知識產(chǎn)權(quán),在評估時將這一部分資產(chǎn)價值低估甚至沒有將這一部分資產(chǎn)作價,造成商標(biāo)流失。尤其是造成馳名商標(biāo)、著名商標(biāo)流失時,其損失更為巨大。 三、完善外資并購中商標(biāo)評估

(一)加強(qiáng)商標(biāo)評估理論的研究

商標(biāo)評估是按照一定的估價標(biāo)準(zhǔn),采用適當(dāng)?shù)脑u估方法,通過分析各種因素的影響,計算確定商標(biāo)資產(chǎn)在某一評估基準(zhǔn)日時現(xiàn)時價值的工作。商標(biāo)價值構(gòu)成比較復(fù)雜,受許多因素的影響,具有較大不確定性。比如,商標(biāo)的設(shè)計、注冊、廣告宣傳等費(fèi)用,商標(biāo)的使用期限、侵權(quán)狀況、法律保護(hù)程度,商標(biāo)的顯著性以及商標(biāo)帶來的市場占有率、企業(yè)知名度和信譽(yù),商標(biāo)資產(chǎn)依附于有形資產(chǎn)發(fā)揮的作用,包括所使用產(chǎn)品所處的不同生命周期階段,行業(yè)的平均利潤率與行業(yè)發(fā)展前景,企業(yè)管理人員素質(zhì)和管理水平等。④加之我國開展商標(biāo)評估的時間較短,積累經(jīng)驗(yàn)還不夠。為了促進(jìn)并實(shí)現(xiàn)商標(biāo)評估的科學(xué)化和規(guī)范化,應(yīng)當(dāng)在借鑒國外商標(biāo)評估經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上,結(jié)合我國企業(yè)商標(biāo)價值的現(xiàn)狀和具體實(shí)際,加強(qiáng)理論研究,探索影響商標(biāo)價值的定性因素及定量計算方式,逐步發(fā)展一套更加科學(xué)合理和規(guī)則的評估標(biāo)準(zhǔn)和評估方法以及技術(shù)規(guī)則,通過有關(guān)政策法規(guī)的頒布與實(shí)施,建立科學(xué)合理

的商標(biāo)價值評估標(biāo)準(zhǔn)和評估方法。 (二)完善商標(biāo)評估的相關(guān)法律法規(guī)

針對當(dāng)前商標(biāo)評估無法可依的狀況,應(yīng)加強(qiáng)商標(biāo)評估立法,制定商標(biāo)評估的統(tǒng)一法律規(guī)范,詳細(xì)規(guī)定商標(biāo)評估的形式、時間、表現(xiàn)、機(jī)構(gòu)及工作人員,建立和完善商標(biāo)價值評估制度。

1.關(guān)于商標(biāo)評估標(biāo)準(zhǔn)和方法。在商標(biāo)評估理論研究的基礎(chǔ)上,建立科學(xué)的商標(biāo)評估標(biāo)準(zhǔn)和評估方法,并通過法律法規(guī)將其確定下來。

2.關(guān)于商標(biāo)等知識產(chǎn)權(quán)評估機(jī)構(gòu)的法律責(zé)任。國家工商管理局曾于1996年頒布了《商標(biāo)評估機(jī)構(gòu)管理暫行辦法》,該辦法規(guī)定“,使評估結(jié)果嚴(yán)重失實(shí)的,所在地省級工商行政管理局或者國家工商行政管理局除依據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)處理外,視其情節(jié)予以警告,處以違法所得額三倍以下的罰款,但最高不超過三萬元,沒有違法所得的,處以一萬元以下的罰款。”實(shí)際上讓商標(biāo)評估機(jī)構(gòu)在對商標(biāo)價值評估失實(shí)時僅承擔(dān)警告、罰款的法律責(zé)任并不能起到處罰作用,也不能有效遏止此類事件的頻繁發(fā)生,并且該規(guī)章在2001年被廢止。雖然隨后國家出臺了《資產(chǎn)評估準(zhǔn)則——基本準(zhǔn)則》和《資產(chǎn)評估職業(yè)道德準(zhǔn)則——基本準(zhǔn)則》,但是這兩個規(guī)范性法律文件并沒有規(guī)定評估機(jī)構(gòu)承擔(dān)的法律責(zé)任。目前我國沒有相關(guān)法律對商標(biāo)等知識產(chǎn)權(quán)評估機(jī)構(gòu)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任做出任何規(guī)定。由于評估機(jī)構(gòu)和評估人員對我國商標(biāo)評估價值失實(shí)幾乎不承擔(dān)任何責(zé)任,如經(jīng)濟(jì)責(zé)任、道德責(zé)任、社會責(zé)任、法律責(zé)任,尤其是法律責(zé)任,導(dǎo)致背離商標(biāo)實(shí)際價值的評估現(xiàn)象屢見不鮮。針對這一情況,在商標(biāo)評估立法時要明確評估機(jī)構(gòu)和評估人員的法律責(zé)任。

3.關(guān)于外資并購時的商標(biāo)價值評估。外資并購涉及外方企業(yè),與企業(yè)并購時雙方都是中方企業(yè)不同,外資并購時企業(yè)商標(biāo)等無形資產(chǎn)被低估甚至是沒有估價,會造成商標(biāo)流失,造成損失,尤其是造成馳名商標(biāo)、著名商標(biāo)流失時損失更大。因此法律要對外資并購時商標(biāo)等知識產(chǎn)權(quán)的評估做出嚴(yán)格的規(guī)定維護(hù)國家的經(jīng)濟(jì)安全。

(三)強(qiáng)化企業(yè)商標(biāo)保護(hù)意識,重視自身商標(biāo)價值評估

按照我國現(xiàn)行會計制度的要求,企業(yè)資產(chǎn)的計價是遵循歷史成本原則。由于包括知識產(chǎn)權(quán)在內(nèi)無形資產(chǎn)價值具有不確定性和取得成本的不可分性,使得大量無形資產(chǎn)不能確認(rèn)和計量,即使確認(rèn)入帳,但計量的成本也往往是不完整的。導(dǎo)致專利、商標(biāo)、技術(shù)秘密、計算機(jī)軟件在研制、開發(fā)過程中投入的費(fèi)用并沒有計入無形資產(chǎn)成本,使帳面上反映的無形資產(chǎn)價值與其真實(shí)價值相差甚遠(yuǎn),這樣當(dāng)企業(yè)發(fā)生產(chǎn)權(quán)變動或產(chǎn)權(quán)交易時,帳面無形資產(chǎn)價值并不能成為交易的價值基礎(chǔ)。所以當(dāng)企業(yè)涉及資產(chǎn)拍賣、轉(zhuǎn)讓、企業(yè)兼并、出資、出售、聯(lián)營、股份制改造、合資、合作時,對無形資產(chǎn)的評估就成為必要,以反映無形資產(chǎn)的真實(shí)價值。⑤商標(biāo)是企業(yè)的無形資產(chǎn),本身具有巨大的價值。中方企業(yè)作為外資并購的目標(biāo)企業(yè),要增強(qiáng)商標(biāo)價值評估意識,要認(rèn)識到商標(biāo)價值評估是必要的,以商標(biāo)使用權(quán)作價出資時要同并購企業(yè)商定商標(biāo)評估辦法確定商標(biāo)價格,避免企業(yè)自身商標(biāo)價值被低估甚至是無償轉(zhuǎn)讓。中方企業(yè)與外方企業(yè)應(yīng)當(dāng)商定評估機(jī)構(gòu)選擇辦法,比如雙方共同選擇、委托第三方選擇等,應(yīng)當(dāng)選擇有資質(zhì)且資質(zhì)比較高的評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評估。評估機(jī)構(gòu)做出報告后,應(yīng)當(dāng)聘請無利害關(guān)系的獨(dú)立專家對評估報告進(jìn)行審查和評估,判斷評估報告依據(jù)的資料是否充分、真實(shí),評估方法是否科學(xué)、評估程序是否公正、合法,調(diào)整參數(shù)是否科學(xué)、合理,最終得出評估結(jié)論是否真實(shí)、可靠。

外資并購論文范文4

    論文關(guān)鍵詞 跨國企業(yè) 外資并購 反壟斷法

    自中國加入WTO以來,國內(nèi)市場不斷對外開放,外資并購國內(nèi)企業(yè)已成為我國吸收外資發(fā)展經(jīng)濟(jì)的一大趨勢,伴隨產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整不斷深化,跨國企業(yè)并購已經(jīng)成為很多企業(yè)實(shí)現(xiàn)總體擴(kuò)張的重要方式。但外資并購是一把雙刃劍,一方面它有效地引進(jìn)了外資和國外先進(jìn)生產(chǎn)管理經(jīng)驗(yàn)、對解決國內(nèi)企業(yè)的現(xiàn)實(shí)困難具有積極的現(xiàn)實(shí)意義;另一方面,外資并購會導(dǎo)致市場力量集中,達(dá)到一定的程度后會產(chǎn)生壟斷的危險。外資并購的效應(yīng)分析表明,其最大的負(fù)面效應(yīng)在于它可能導(dǎo)致壟斷,從而壓制東道國的幼稚工業(yè),控制東道國市場,破壞東道國的原有競爭秩序。因此,如何順應(yīng)國際經(jīng)濟(jì)發(fā)展趨勢,在保護(hù)國家經(jīng)濟(jì)安全的基礎(chǔ)上更好地利用外資,采取相關(guān)法律措施有效地防止外資并購導(dǎo)致的壟斷是各國政府應(yīng)重視的問題。我國第一部關(guān)于反壟斷的立法《中華人民共和國反壟斷法》于2008年8月1日正式實(shí)施,它的頒布對于企業(yè)的外資并購帶來的壟斷問題起到了重要的調(diào)節(jié)作用,但我國還需盡快健全完善相關(guān)法律法規(guī),促進(jìn)我國市場經(jīng)濟(jì)平穩(wěn)有序地發(fā)展。

    一、外資并購與壟斷基本概述

    (一)外資并購概念外資并購實(shí)際上是外國投資者和與外國投資者具有同等地位的人,按照我國法律的規(guī)定實(shí)質(zhì)取得境內(nèi)企業(yè)權(quán)益的行為。豎我國《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》把上述行為稱為外國投資者并購中國境內(nèi)企業(yè),并把它分為兩種模式,一種是股權(quán)并購,另一種是資產(chǎn)并購。但是無論是哪種模式,其實(shí)質(zhì)上都是外國投資者以及與外國投資者具有同等地位的公司、企業(yè)和個人,與我國境內(nèi)企業(yè)或境內(nèi)企業(yè)的股東之間的股權(quán)交易或資產(chǎn)交易。我國經(jīng)濟(jì)法學(xué)界主流的觀點(diǎn)認(rèn)為外資并購是指外國企業(yè)基于某種目的,通過取得國內(nèi)企業(yè)的全部或部分的資產(chǎn)或股份,對國內(nèi)企業(yè)的經(jīng)營管理實(shí)施一定的或完全的實(shí)際控制的行為。

    (二)壟斷的概念何為壟斷?美國反壟斷研究專家馬歇爾·C.霍華德進(jìn)行“純粹壟斷”的分析,他指出,純粹壟斷是指某企業(yè)在市場上取得這樣的地位,由于某些實(shí)質(zhì)性障礙的存在,使其他企業(yè)無法進(jìn)入市場。豐純粹的壟斷僅僅是一種理論的模式,在現(xiàn)實(shí)生活中極少發(fā)生,一般為經(jīng)濟(jì)學(xué)家所認(rèn)可的壟斷是寡頭壟斷或者競爭壟斷。寡頭壟斷或者競爭壟斷指市場上的企業(yè)數(shù)量十分有限,或雖有較多的企業(yè)但是在這些企業(yè)中只有一家或者少數(shù)幾家企業(yè)占有較大的市場份額;在此情形下,雖然競爭依然存在但十分微弱和及其容易被限制、扭曲,少數(shù)企業(yè)可以憑借自己在市場的優(yōu)勢地位對市場的經(jīng)濟(jì)運(yùn)行進(jìn)行干擾,其目的在于控制市場,獲取高額利潤。由此可見,壟斷一般定義為市場主體單個或者集體對市場的支配或控制。

    二、我國外資并購的發(fā)展現(xiàn)狀

    在國際范圍內(nèi),全球的跨國投資在數(shù)量和金額上基本保持迅速增長的勢頭,并在形式上也不斷創(chuàng)新和多樣化,國際資本間的流動日益頻繁。世界FDI(跨國直接投資Foreign Direct Investment)在上世紀(jì)九十年代后半期出現(xiàn)突飛猛進(jìn)地增長,而FDI的飛躍式發(fā)展是由M&A(跨國并購Mergersand Acquisitions)的劇增所帶來的。在經(jīng)濟(jì)全球化背景下,亞洲地區(qū)的并購已經(jīng)呈現(xiàn)出快于其他市場的恢復(fù)勢頭,尤其是中國將成為最具有成長性的并購市場。

    我國自2001年以來,在政策上放寬外資進(jìn)入的領(lǐng)域,隨著產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整和國有企業(yè)改革對并購需求的擴(kuò)大,我國已被國際投資機(jī)構(gòu)認(rèn)為是亞洲最具潛力的并購市場。從達(dá)能收購?fù)酃?可口可樂收購匯源、凱雷并購徐工,到吉利汽車收購沃爾沃,中外企業(yè)并購的案例越來越多。根據(jù)商務(wù)部研究院對外投資合作研究所的研究,迄今為止,中國企業(yè)跨國并購的總成功率約為40%,高于全球;此外,多數(shù)并購發(fā)生在2008年的金融危機(jī)之后,并購成本比較低,交割后的整合總體也比較順利。我國吸引外資的方式已從多年來的“綠地投資”,即吸收外商直接來華設(shè)立企業(yè),向新的方式轉(zhuǎn)變。

    三、外資并購對國內(nèi)市場的雙重效應(yīng)

    (一)積極效應(yīng)外資并購已經(jīng)成為中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要組成部分。外資并購?fù)苿恿藝薪?jīng)濟(jì)的戰(zhàn)略性調(diào)整,事實(shí)證明,大量國有企業(yè)的改革迫切需要外資的推動,尤其需要擁有先進(jìn)的管理技術(shù)和雄厚的資金的跨國公司的積極參與。其次,外資并購有利用于經(jīng)濟(jì)資源的優(yōu)化配置,跨國公司的并購可以促進(jìn)生產(chǎn)要素向更高的效益領(lǐng)域轉(zhuǎn)移,企業(yè)間優(yōu)勢互補(bǔ)能壯大其實(shí)力。最后,外資并購能完善我國企業(yè)治理結(jié)構(gòu),將國外先進(jìn)的公司企業(yè)管理制度帶到中國,推動我國企業(yè)制度的創(chuàng)新。

    (二)消極效應(yīng)由于進(jìn)行外資并購的多數(shù)是在市場中居重要地位的大、中型企業(yè),通過并購享有控制或壟斷地位,破壞公平競爭的環(huán)境,會不可避免地引發(fā)壟斷問題。其次,外資并購會在一定程度上破壞民族工業(yè)體系,抑制民族品牌的發(fā)展,使國內(nèi)企業(yè)生存發(fā)展面臨嚴(yán)峻的挑戰(zhàn),甚至?xí){到我國的經(jīng)濟(jì)安全。再次,外資并購容易導(dǎo)致國有資產(chǎn)的流失,有些地區(qū)為獲得更多的外商投資,許諾給予外商豐厚的利潤和回報,這會造成地區(qū)間的無序競爭和國家財富的重大損失。地方政府為了吸收外資并購?fù)扇≌袨榈馁Y產(chǎn)剝離重組,但是剝離重組的標(biāo)準(zhǔn)不是按照資產(chǎn)的性質(zhì)或者是生產(chǎn)經(jīng)營的需要,而是為了使賬面報表顯示出良好的資產(chǎn)收率而人為地方分割剝離,但是資產(chǎn)評估時并沒有將剝離成本計算在內(nèi)。同時,并購后由于外商取得了控股權(quán),普遍不再使用原有技術(shù),這樣就削弱了我國自主進(jìn)行技術(shù)開發(fā)的能力,逐漸形成了對外國技術(shù)的依賴。由此造成企業(yè)獨(dú)立發(fā)展的空間狹小,發(fā)展后勁嚴(yán)重不足。

    四、我國外資并購的反壟斷立法現(xiàn)狀

    目前對于調(diào)整外資并購的法律法規(guī)政策主要有原對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部、國家工商行政管理總局關(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定,2006年所修訂的《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》,2007年8月正式出臺的《中華人民共和國反壟斷法》,以及2008年8月公布的《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》等。

    我國的反壟斷法律框架體系還有值得改進(jìn)的地方。第一,目前我國內(nèi)資和外資企業(yè)仍分別使用不同的法律體系,二者存在著較大的差異,在外資并購后,必然存在著內(nèi)資企業(yè)和外資企業(yè)的性質(zhì)上的問題,這個問題不僅涉及到新公司的稅收,而且涉及到新公司的監(jiān)管。第二,規(guī)制企業(yè)合并的現(xiàn)行法律法規(guī)中,僅僅對企業(yè)并購的程序性問題作了一些規(guī)定,而對企業(yè)合并規(guī)制的實(shí)體規(guī)定則只涉及到概念原則而已,沒有具體的標(biāo)準(zhǔn)和具體概念界定,這就很容易出現(xiàn)實(shí)際操作中無法可依的現(xiàn)象。豖第三,雖然我國已經(jīng)出臺了相關(guān)的外商投資企業(yè)股權(quán)變更的規(guī)定,外國投資者也可以根據(jù)規(guī)定進(jìn)行企業(yè)并購,但遺憾的是這些規(guī)定尚且不是統(tǒng)一的外資并購法律文件,僅依靠這些規(guī)定尚不能規(guī)范所有的外資并購行為。

    五、完善外資并購反壟斷法規(guī)制

    (一)確立合理的壟斷認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)各國認(rèn)定壟斷主要是兩種標(biāo)準(zhǔn):本身違法原則和合理原則。本身違法原則可以表述為:某些市場行為,其本身即具有很明顯的壟斷性質(zhì),法律對此也有明文禁止規(guī)定,則該種行為一經(jīng)被指控,即可判定為非法,無需再舉證說明此種行為的合理與否以及對市場競爭不良影響的大小。豗合理原則主要從壟斷行為是否構(gòu)成了對競爭秩序的危害,主要從對競爭的限制、對消費(fèi)者的利益損害和對公共利益威脅這些方面來考察。

    (二)明確經(jīng)營者集中的界定《反壟斷法》第27條規(guī)定了審查經(jīng)營者集中需要考慮的因素,比如參與集中的經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額及其對市場的控制力;經(jīng)營者集中對市場進(jìn)入、消費(fèi)者和其他有關(guān)經(jīng)營者的影響等,同時商務(wù)部也就相關(guān)市場界定、經(jīng)營者集中申報、審查程序等問題出臺許多細(xì)化規(guī)定,但對于市場份額的計算、市場集中度的計算以及經(jīng)營者集中對市場進(jìn)入和技術(shù)進(jìn)步影響的評判標(biāo)準(zhǔn)等問題尚無細(xì)化規(guī)定。立法機(jī)關(guān)有必要對“經(jīng)營者集中”的審查標(biāo)準(zhǔn)開展釋法工作,既能夠幫助經(jīng)營者對交易進(jìn)行評估,又可降低執(zhí)法部門在實(shí)際行政執(zhí)法工作中的風(fēng)險。

    (三)完善申報制度我國對外資并購實(shí)行事前申報制度,建議實(shí)行該制度的同時,對規(guī)模較小的企業(yè)并購活動采取比較靈活的方式,在合理的范圍內(nèi)允許其并購以后再補(bǔ)辦申報和登記,如此一來便于中小企業(yè)把握重要的市場機(jī)遇,及時適應(yīng)市場需求,同時也可以減少反壟斷機(jī)構(gòu)的監(jiān)管成本。

    (四)完善國家安全審查制度《反壟斷法》第31條作出對外資并購的安全審查規(guī)定。建議對于外資并購以后的企業(yè)的壟斷行為應(yīng)進(jìn)行實(shí)時監(jiān)控,同時還需建立并購以后的定期報告制度,規(guī)定并購后的企業(yè)定時向有關(guān)部門報告其經(jīng)營狀況、市場占有率等。反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)還需要定期對關(guān)系國家經(jīng)濟(jì)安全的行業(yè)和企業(yè)進(jìn)行市場占有評估,判斷是否對國家經(jīng)濟(jì)安全造成威脅。

    (五)完善申報豁免制度我國《反壟斷法》中規(guī)定了對經(jīng)營者集中的豁免情形,但顯然不夠充分。因?yàn)閾碛幸欢ū壤谋頉Q股權(quán)或者資產(chǎn)確可以認(rèn)定已經(jīng)取得了控制,但應(yīng)把法定取得“控制”和“決定性影響力”的情形都算入。另外,可借鑒歐美國家,把例外的情形擴(kuò)展到其他方面去,例如破產(chǎn)清算中取得控制或決定性影響力、因死亡而發(fā)生財產(chǎn)轉(zhuǎn)移以及金融機(jī)構(gòu)不以控制為目的的股票收購等情形,各種情況的細(xì)節(jié)可以根據(jù)實(shí)際情況作出合理規(guī)定。

外資并購論文范文5

    [論文關(guān)鍵詞]外資并購 反壟斷 審查標(biāo)準(zhǔn) 分析方法

    引言

    20世紀(jì)90年代以來,隨著全球化經(jīng)濟(jì)浪潮的推動,跨國并購已成為國際直接投資(FDI)的主要形式。隨著我國對外開放的深入,外資逐漸改變了傳統(tǒng)的投資方式,更多是以并購的形式進(jìn)入中國企業(yè)。不可否認(rèn),一方面,外資并購為我國企業(yè)帶來了豐厚的資金、先進(jìn)的技術(shù)和管理經(jīng)驗(yàn),但另一方面,它也悄然成為改變我國市場結(jié)構(gòu)、限制市場公平競爭的壟斷性力量,從而抑制我國民族企業(yè)的發(fā)展,因此有必要對外資并購進(jìn)行反壟斷法的規(guī)制。然而由于我國在規(guī)定外資并購的審查標(biāo)準(zhǔn)方面沒有具體的法規(guī)指引,導(dǎo)致反壟斷審查缺乏公信,不僅打擊外商投資的信心,而且容易導(dǎo)致“權(quán)力尋租”現(xiàn)象的產(chǎn)生。可見對外資并購的反壟斷審查標(biāo)準(zhǔn)以及分析方法的研究顯得十分必要。鑒此,本文首先對歐美等國關(guān)于外資并購審查標(biāo)準(zhǔn)的立法進(jìn)行研究,然后探討我國在這方面的相關(guān)規(guī)定及不足,最后提出完善我國外資并購審查標(biāo)準(zhǔn)和分析方法的建議。

    一、國外關(guān)于外資并購的審查標(biāo)準(zhǔn)

    (一)美國的“實(shí)質(zhì)性減少競爭”標(biāo)準(zhǔn)

    美國的外資并購反壟斷所規(guī)制的法律體系由三部反壟斷法(《謝爾曼法》、《聯(lián)邦貿(mào)易委員會法》和《克萊頓法》)、法官的判例所形成的判例法以及《企業(yè)合并指南》(1968年美國司法部頒布)和《橫向合并指南》(1992年美國司法部和聯(lián)邦貿(mào)易委員會聯(lián)合頒布)組成。而關(guān)于經(jīng)營者集中審查的實(shí)體標(biāo)準(zhǔn)主要由《克萊頓法》規(guī)定,其中第7條是:“任何人不得直接或間接并購承讓人的全部或部分資產(chǎn),如果該并購造成實(shí)質(zhì)性減少競爭的效果(the effect of such acquisition may be substantially to lessen competition)……”《克萊頓法》通過成文法首次確立了反壟斷審查的“實(shí)質(zhì)性減少競爭(substantially lessen competition)”標(biāo)準(zhǔn)。

    但是美國早期的外資并購審查標(biāo)準(zhǔn)卻受到了當(dāng)時“哈佛學(xué)派”結(jié)構(gòu)主義的影響。“結(jié)構(gòu)主義”認(rèn)為,只要經(jīng)營者集中而產(chǎn)生具有優(yōu)勢地位的競爭者,就被認(rèn)為實(shí)質(zhì)性地減少了競爭,而對于優(yōu)勢地位的認(rèn)定規(guī)則主要通過經(jīng)營者集中后的市場規(guī)模(市場份額)來判斷。到了20世紀(jì)80年代,由于受“芝加哥學(xué)派”效益主義的影響,美國的“實(shí)質(zhì)性減少競爭”標(biāo)準(zhǔn)隨之發(fā)生變化,對經(jīng)營者集中的控制逐漸趨于寬松。

    而1992年頒布的《美國司法部和聯(lián)邦貿(mào)易委員會橫向并購指南》則細(xì)化了“實(shí)質(zhì)性減少競爭”標(biāo)準(zhǔn),規(guī)定了具體的分析架構(gòu)。首先,在界定市場的基礎(chǔ)上,分析并購是否顯著地增加市場集中度并導(dǎo)致市場集中化;其次,根據(jù)市場集中度及相關(guān)事實(shí),分析并購是否會引起潛在的競爭;第三,評估新的市場進(jìn)入是否能及時、充分抵消并購的反競爭效果,以削弱企業(yè)的市場效益;第四,分析并購是否產(chǎn)生當(dāng)事人不能通過其他途徑實(shí)現(xiàn)的收購效益;第五,評估如果沒有并購,參與交易的一方是否可能破產(chǎn),從而導(dǎo)致其資產(chǎn)退出市場。可見,美國已轉(zhuǎn)而通過市場結(jié)構(gòu)分析、潛在反競爭效果分析、市場進(jìn)入障礙分析、集中豁免分析等作為外資并購是否符合“實(shí)質(zhì)性減少競爭”的標(biāo)準(zhǔn)。

    (二)歐盟“嚴(yán)重妨礙有效競爭”標(biāo)準(zhǔn)

    歐盟的外資并購審查標(biāo)準(zhǔn)經(jīng)歷了由“濫用市場支配地位”到“市場支配地位”再到“嚴(yán)重妨礙有效競爭”的演變。

    歐盟最早制定的是1957年的《羅馬條約》,沒有專門的控制經(jīng)營者集中的規(guī)定。在第4064/89號并購條例實(shí)施前的33年,除煤鋼產(chǎn)業(yè)外,歐共體并沒有成文法規(guī)定的經(jīng)營者集中實(shí)體審查標(biāo)準(zhǔn)。在1973年著名的“大陸制罐公司案”中,法院支持歐委會引用《歐共體條約》第86條規(guī)范經(jīng)營者集中的觀點(diǎn),認(rèn)為“居市場支配地位的企業(yè),通過并購手段,導(dǎo)致并購行為發(fā)生前存在的市場競爭被消滅者,構(gòu)成對第86條之違反”,由此確定了“濫用市場支配地位”標(biāo)準(zhǔn),成為這一時期的并購規(guī)制標(biāo)準(zhǔn)。

    “濫用市場支配地位”標(biāo)準(zhǔn)僅適用于本身已經(jīng)具有支配地位的企業(yè),而對于通過集中才取得市場支配地位的企業(yè)則無法規(guī)制。直到1989年出臺第4064/89號并購條例才改變了這一標(biāo)準(zhǔn),由此確立“市場支配地位”標(biāo)準(zhǔn)。該標(biāo)準(zhǔn)采用結(jié)構(gòu)型定位的規(guī)制政策,即企業(yè)通過并購獲得或者增強(qiáng)的支配地位,因改變了市場競爭結(jié)構(gòu),應(yīng)當(dāng)加以規(guī)制。

    盡管“市場支配地位”標(biāo)準(zhǔn)較前有很大進(jìn)步,但其不足也顯而易見,如對寡頭壟斷市場情形缺乏明確規(guī)定,導(dǎo)致監(jiān)管空白。對“市場支配地位”標(biāo)準(zhǔn)的外延和內(nèi)涵界定不明,導(dǎo)致標(biāo)準(zhǔn)使用的不確定性。以及偏重市場結(jié)構(gòu)分析而忽略對市場競爭影響的評估等。

    為了解決上述問題,歐盟在2004年通過的第139/2204號條例,制定了“嚴(yán)重妨礙有效競爭”(Significantly Impedes Effective Competition)標(biāo)準(zhǔn),其中第2條第3款規(guī)定:“一項(xiàng)并購,尤其是為增強(qiáng)企業(yè)的支配地位而嚴(yán)重妨礙共同體市場與其相當(dāng)部分地域的有效競爭的,應(yīng)當(dāng)宣布為與共同體市場不相容”,從而對“市場支配地位”標(biāo)準(zhǔn)不適用寡頭壟斷市場非共謀式并購的漏洞進(jìn)行拾遺補(bǔ)缺。

    (三)其他國家

    現(xiàn)在很多國家都采用了歐盟和美國的標(biāo)準(zhǔn)。盡管歐美在具體技術(shù)的規(guī)定上有所不同,但實(shí)體審查標(biāo)準(zhǔn)正在從以歐盟為代表的“市場支配地位”標(biāo)準(zhǔn)向以美國為代表的“實(shí)質(zhì)性標(biāo)準(zhǔn)”轉(zhuǎn)變卻是一個不爭的事實(shí)。比如日本的《禁止私人壟斷及公平交易法》第15條第1款規(guī)定:“國內(nèi)公司不得進(jìn)行對一定領(lǐng)域內(nèi)的競爭進(jìn)行限制或采用非法手段進(jìn)行合并的行為。”此外,韓國《規(guī)制壟斷及公平交易法》第7條第1款規(guī)定:“不得進(jìn)行任何直接或者間接通過有特殊關(guān)系的人在一定的交易領(lǐng)域可能實(shí)際地限制競爭的合并行為。”

    二、我國關(guān)于外資并購的審查標(biāo)準(zhǔn)和分析方法

    (一)審查標(biāo)準(zhǔn)

    我國《反壟斷法》第3條規(guī)定:“經(jīng)營者集中的標(biāo)準(zhǔn)是‘具有或者可能具有排除、限制競爭效果’。”不可否認(rèn),這項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)是借鑒了歐美國家的演變過程和規(guī)制經(jīng)驗(yàn),順應(yīng)了規(guī)制經(jīng)營者集中實(shí)體標(biāo)準(zhǔn)的發(fā)展趨勢。但是和美國的“實(shí)質(zhì)性減少競爭”和歐盟的“嚴(yán)重妨礙有效競爭”標(biāo)準(zhǔn)相比,則顯得過猶不及。因?yàn)樵摌?biāo)準(zhǔn)擴(kuò)大了審查的外資并購范圍,將本不屬于壟斷行為的并購強(qiáng)行認(rèn)定為壟斷。盡管并購的反壟斷審查應(yīng)該是根據(jù)一個國家在特定階段的經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r所給予的規(guī)制,但是由于《反壟斷法》限制并購標(biāo)準(zhǔn)的模糊性,很容易使執(zhí)法機(jī)構(gòu)的裁量權(quán)過大,從而導(dǎo)致“權(quán)力尋租”現(xiàn)象的產(chǎn)生。

    (二)分析方法

    我國外資并購的反壟斷實(shí)行事前申報和兩階段審查制度,反壟斷關(guān)于經(jīng)營者集中的審查標(biāo)準(zhǔn)如前所述,而對這個標(biāo)準(zhǔn)的分析主要通過以下步驟:第一,界定相關(guān)市場;第二,根據(jù)市場份額和市場集中度等綜合判斷外資并購是否會損害市場競爭;第三,根據(jù)所得利益,綜合評估該并購是否存在豁免理由。然而就目前而言,《反壟斷法》的標(biāo)準(zhǔn)不確定、不透明。這方面,盡管商務(wù)部也作了一些改革,比如通過“限制性條件”來和外資企業(yè)談判,以實(shí)現(xiàn)外資并購的初衷,又起到限制競爭的作用。但由于并購標(biāo)準(zhǔn)的分析缺乏嚴(yán)謹(jǐn)標(biāo)準(zhǔn),弊端也是顯而易見。依筆者之見,可以從三個標(biāo)準(zhǔn)入手:

    1.相關(guān)市場的界定

    所謂相關(guān)市場,是指經(jīng)營者在特定時期就某一商品或服務(wù)進(jìn)行競爭的一個商品維度或者地域維度的范圍。壟斷或限制競爭都需在一定條件下進(jìn)行,企業(yè)必須在一定市場范圍內(nèi)才能形成壟斷。正如經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織(OECD)所說:“任何類型的競爭,其分析的出發(fā)點(diǎn)都是相關(guān)市場的界定。”

    我國關(guān)于界定相關(guān)市場的具體標(biāo)準(zhǔn)主要體現(xiàn)在2009年頒布的《國務(wù)院反壟斷委員會關(guān)于相關(guān)市場的界定指南》中,它將我國的相關(guān)市場劃分為相關(guān)產(chǎn)品市場和相關(guān)地域市場。此外,《界定指南》還規(guī)定在特殊情況下需要界定相關(guān)時間市場和相關(guān)技術(shù)市場。

    由于相關(guān)市場界定比較復(fù)雜,通常需要運(yùn)用經(jīng)濟(jì)分析的方法進(jìn)行替代性分析,即根據(jù)分析特定商品或地域的替代程度來確定相關(guān)市場的范圍。根據(jù)替代性分析,在市場中能對經(jīng)營者行為產(chǎn)生直接和有效影響的,是需求者認(rèn)為可替代原商品的其他商品或可提供原商品的其他區(qū)域。所以,要從需求者的角度對相關(guān)市場進(jìn)行需求替代分析。此外,當(dāng)供給替代與需求替代對經(jīng)營者的行為產(chǎn)生類似影響時,也可考慮通過供給替代分析界定相關(guān)市場。

    筆者認(rèn)為,隨著越來越多專家學(xué)者的推動,相關(guān)市場標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)在《界定指南》中大致明確,且《界定指南》還引入了替代性方法,對界定相關(guān)產(chǎn)品市場和地域市場需考慮的因素作了明確規(guī)定。此外,《界定指南》還指出,如果經(jīng)營者競爭的市場范圍不夠明確時,可按照“假定壟斷者測試”(SSNIP)的方法界定相關(guān)市場。總之,《界定指南》吸收了歐美先進(jìn)的立法經(jīng)驗(yàn),在采用傳統(tǒng)替代分性方法的同時又引入了SSNIP方法作為界定相關(guān)市場的補(bǔ)充,這就提高了相關(guān)市場界定的準(zhǔn)確性和科學(xué)性,為反壟斷執(zhí)法機(jī)關(guān)及經(jīng)營者提供了更加明確的指引。但是在一些具體案例中,商務(wù)部公告所顯示的判定標(biāo)準(zhǔn)卻存在與《界定指南》不一致的情形,如審查過程中,商務(wù)部征求了相關(guān)政府部門、行業(yè)協(xié)會和企業(yè)的意見,了解了相關(guān)市場界定、行業(yè)特征、未來發(fā)展趨勢等信息,并對申報方提交的文件真實(shí)性、完整性進(jìn)行了審核,但這種審查所采用的標(biāo)準(zhǔn)則顯得模糊。究其根源,是因?yàn)閷τ诮?jīng)營者集中審查實(shí)體標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定過于原則和籠統(tǒng),直接導(dǎo)致了反壟斷執(zhí)法機(jī)關(guān)在對具體案件進(jìn)行審查時,缺乏明確的參照標(biāo)準(zhǔn),據(jù)此做出的審查決定也就缺乏足夠的說服力。

外資并購論文范文6

論文關(guān)鍵詞 跨國并購 反壟斷 申報審查 法律規(guī)制

隨著經(jīng)濟(jì)全球化的發(fā)展，跨國并購（Transnational Merger & Acquisition）已經(jīng)成為外國直接投資（Foreign Direct Investment，F(xiàn)DI）的最重要表現(xiàn)形式之一。近年來，外資并購也逐漸成為中國利用FDI的主要方式之一，因經(jīng)濟(jì)前景廣闊，中國市場也成為了外國公司的競爭焦點(diǎn)，相應(yīng)的，由此引發(fā)的一系列相關(guān)法律問題也逐漸引起人們的關(guān)注和討論，本文主要從跨國并購的審查監(jiān)管方面，談一談筆者粗淺的看法。

一、跨國并購與反壟斷概述

（一）跨國并購簡述

跨國并購（Transnational Merger& Acquisition）作為一種企業(yè)并購的高級形態(tài)，是指在不同國籍企業(yè)之間進(jìn)行的兼并或收購，國際上對跨國并購的概念尚無統(tǒng)一解釋，國內(nèi)很多學(xué)者也解釋過這個概念，如史建三先生在其著作《跨國并購論》中指出：“跨國并購是指一國企業(yè)（并購企業(yè)）為了某種目的，通過一定的渠道和支付手段，將另一國企業(yè)（并購企業(yè)）的整個資產(chǎn)或足以行使經(jīng)營控制權(quán)的股份收買下來”豍。無論哪種解釋，從本質(zhì)上說，跨國并購都不是一種單純的買賣關(guān)系，而是通過產(chǎn)權(quán)交易對國際資本的重新分配，使國際資本進(jìn)行流動。

（二）壟斷與跨國并購

壟斷（Monopoly）的概念最早源于經(jīng)濟(jì)學(xué)，國內(nèi)一些學(xué)者將西方經(jīng)濟(jì)學(xué)者對壟斷的定義加以總結(jié)，指出：“壟斷是指特定經(jīng)濟(jì)主體為了特定目的通過構(gòu)筑市場壁壘從而對目標(biāo)市場所做的一種排他性控制狀態(tài)”豎。與經(jīng)濟(jì)學(xué)定義不同，法律意義上的壟斷則是指市場主體、政府機(jī)構(gòu)或國家憑借其經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢或國家權(quán)力，以單獨(dú)、合謀或其他方式實(shí)施的妨礙或排除市場競爭效果的行為。為規(guī)制壟斷行為，各國都相繼出臺了反壟斷法，例如美國的“反托拉斯法”，德國的反對限制競爭法等，我國于2008年8月開始實(shí)施《中華人民共和國反壟斷法》，開啟了我國反壟斷規(guī)制的新篇章。

在跨國并購中，跨國公司為了絕對控股，爭取利益最大化，他們對很多企業(yè)拼命壓價，甚至不惜高價收購，因此，對跨國并購行為進(jìn)行嚴(yán)格的審查監(jiān)管就變的至為重要，對規(guī)范市場的競爭機(jī)制，保護(hù)國有資產(chǎn)有重要意義。在我國加入WTO的新形勢下，如果沒有配套完善的法律制度，跨國并購就可能會影響到國民經(jīng)濟(jì)的正常運(yùn)行。因此，世界各國都相繼把跨國并購納入了本國反壟斷法律體系。

二、我國有關(guān)跨國并購的反壟斷法律制度

（一）我國有關(guān)跨國并購的反壟斷立法現(xiàn)狀

在《反壟斷法》實(shí)施以前，我國在涉及跨國并購的審查監(jiān)管問題方面的法律制度還很不完善，這個時期涉及到跨國并購問題的法律法規(guī)主要有：《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》等規(guī)范性文件。但由于各個法規(guī)規(guī)定零散，不系統(tǒng)，我國對外資并購的反壟斷法律規(guī)制體現(xiàn)出了很多缺陷，不能夠?qū)鐕①徲绕涫瞧渲械姆磯艛鄦栴}進(jìn)行有效地規(guī)制。

2008年8月我國《反壟斷法》的實(shí)施，對于市場經(jīng)濟(jì)秩序的調(diào)節(jié)和壟斷行為的規(guī)制具有重要的意義。反壟斷法被喻為“經(jīng)濟(jì)憲法”，是國家宏觀調(diào)控經(jīng)濟(jì)的重要工具，對于維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定具有重要作用。在《反壟斷法》頒布實(shí)施之后，我國又相繼頒布了多項(xiàng)配套法律法規(guī)，主要有：《關(guān)于經(jīng)營者集中申報標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》、《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》、《關(guān)于建立外資并購企業(yè)安全審查的通知》等等，這些相關(guān)法律規(guī)范性文件的頒布實(shí)施，對于完善我國的反壟斷法律體系和實(shí)施《反壟斷法》具有重要的作用，但是，由于這些規(guī)范性文件的規(guī)定仍然存在沖突或空白，伴隨著新的經(jīng)濟(jì)形勢的出現(xiàn)，對跨國并購的審查監(jiān)管的法律規(guī)制仍面臨著很多問題。

（二）我國對跨國并購的申報審查制度

1.相關(guān)市場與壟斷標(biāo)準(zhǔn)的界定

我國《反壟斷法》第12條第2款規(guī)定：“本法所稱相關(guān)場，是指經(jīng)營者在一定時期內(nèi)就特定商品或者服務(wù)進(jìn)行競爭的商品范圍和地域范圍”。我國《反壟斷法》將并購稱作“經(jīng)營者集中”，27條規(guī)定：“審查經(jīng)營者集中，應(yīng)當(dāng)考慮參與集中的經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額及其對市場的控制力。”由這些規(guī)定可以看出，相關(guān)市場的界定與壟斷行為的判定之間具有極其密切的關(guān)系。

2.一般申報審查制度

《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》）對反壟斷申報審查做出了詳細(xì)的規(guī)定：受理該申報的職能機(jī)關(guān)——商務(wù)部和國家工商行政管理總局，從競爭狀況和消費(fèi)者的利益角度考慮，在規(guī)定期限內(nèi)履行法定程序，依法決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。依據(jù)《反壟斷法》第21條，集中程度超過國務(wù)院規(guī)定的限度經(jīng)營者若參與集中，則它有向反壟斷機(jī)構(gòu)申報的義務(wù)，沒有進(jìn)行申報或者經(jīng)申報沒有批準(zhǔn)通過的不得實(shí)施集中。審查的程序，《規(guī)定》將壟斷審查分為了申報審查階段和實(shí)質(zhì)審查階段；對經(jīng)營者集中的審查在《反壟斷法》被分為初步審查和進(jìn)一步審查兩個階段。我們可以注意到，《反壟斷法》的出臺將導(dǎo)致一個新問題的出現(xiàn)——《反壟斷法》規(guī)定的審查制度與以《規(guī)定》為主體的審查制度存在諸多的不一致，而如何解決規(guī)定的矛盾，有效地實(shí)施對外資并購的反壟斷審查是立法機(jī)關(guān)和執(zhí)法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)關(guān)注的問題。

3.國家安全申報審查制度

隨著經(jīng)濟(jì)全球化和改革開放，外資并購的比例逐漸升高，哇哈哈遭強(qiáng)勢并購，可口可樂并購匯源等并購大案的出現(xiàn)開始讓我們意識到有必要對國家安全審查作出相應(yīng)規(guī)定。我國對外資并購的國家安全審查的原則上的規(guī)定體現(xiàn)于《反壟斷法》的第31條，《規(guī)定》的第12條也規(guī)定涉及國家經(jīng)濟(jì)安全的項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)向商務(wù)部進(jìn)行申報。

由于跨國并購會給東道國的經(jīng)濟(jì)帶來重大影響，甚至?xí)|及國家安全問題，因此筆者認(rèn)為，外資并購的準(zhǔn)入審查應(yīng)由反壟斷審查和國際安全審查兩塊組成，缺一不可。但就我國目前的立法狀況，對于外資并購的國家安全審查制度只做了一些原則上的規(guī)定，并沒有詳細(xì)具體的立法規(guī)定，因此，我們應(yīng)該通過分析其他國家的相關(guān)法律制度，建立并完善我國的國家安全審查制度。

三、歐美國家對跨國并購的審查監(jiān)管

（一）美國對跨國并購的審查監(jiān)管

反壟斷問題也是美國進(jìn)行跨國并購首先要考慮的問題，美國反壟斷法的法律體系由《謝爾曼法》、《克萊頓法》和《聯(lián)邦貿(mào)易委員會法》組成。其中，《謝爾曼法》只對鼓勵競爭、禁止壟斷的思想作了原則性的規(guī)定，具體的實(shí)施規(guī)定則是由其后的《克萊頓法》予以補(bǔ)充，后者與前者相比，主要是起著預(yù)防壟斷的作用，凡是那些可以合理的預(yù)見可能會對競爭產(chǎn)生損害的行為，雖未實(shí)際未發(fā)生損害但為違法，顯然后者的規(guī)定更加嚴(yán)格。出于對美國國家利益的保護(hù)，美國有相對完善的國家安全審查制度，主要由《埃克森—佛羅里奧修正案》和《外國人合并、收購和接管規(guī)定》對國家安全審查進(jìn)行具體規(guī)定，根據(jù)以上兩部法律，美國國家安全審查的程序?yàn)椋荷陥蠡蛲▓蟆鯇彙{(diào)查—總統(tǒng)決定。從中國航空技術(shù)進(jìn)出口總公司并購美國MAMCO公司的失敗和中海油宣布撤回對尤尼科的收購要約的案例可以看出，國家安全審查制度在美國外資并購審查中具有及其重要的地位。

（二）歐盟對跨國并購的審查監(jiān)管

在歐盟成立之初，相關(guān)條約中并沒有關(guān)于企業(yè)合并控制的規(guī)定，直到1989年歐共體理事會審議通過了《理事會關(guān)于企業(yè)之間集中控制條例》（簡稱《歐盟并購條例》）。后來，2004年新的《歐盟并購條例》生效，和同年1月公布的《橫向并購指南》都在5月1日起實(shí)施，“這在一定程度上是參照了美國成熟的‘橫向并購指南’，承認(rèn)對并購的評價不僅需要界定相關(guān)市場、計算市場份額，也需要考慮買方力量、以及并購產(chǎn)生的效率和可能垂危企業(yè)的辯護(hù)，更在乎認(rèn)定構(gòu)成壟斷性跨國并購的本質(zhì)是要考慮各個參與者相互施加的競爭約束，來衡量其是否威脅或者損害有效市場競爭”豏。歐盟國家的反壟斷法主要可以分為兩個層次，一是由歐盟制定的條約，二是各成員國的國內(nèi)法，歐盟委員會有權(quán)依據(jù)歐盟訴訟法適用歐盟反壟斷實(shí)體法。根據(jù)歐盟的相關(guān)條例，委員會對跨國并購的審查標(biāo)準(zhǔn)為“嚴(yán)重阻礙有效競爭”，具體來說，就是歐盟在對跨國并購的實(shí)質(zhì)審查標(biāo)準(zhǔn)上既保留了“產(chǎn)生或加強(qiáng)市場支配地位”的內(nèi)容，又重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)了“嚴(yán)重阻礙有效競爭”的審查標(biāo)準(zhǔn)。

四、對于完善我國跨國并購的審查與監(jiān)管法律制度的建議

首先，應(yīng)當(dāng)完善我國對于相關(guān)市場的界定標(biāo)準(zhǔn)。《反壟斷法》應(yīng)該結(jié)合我國市場的具體情況，從消費(fèi)者和經(jīng)營者的角度綜合考慮，制定明確可操作的判定標(biāo)準(zhǔn)，這些都可以通過修改《反壟斷法》和《外資并購規(guī)定》等相關(guān)法律法規(guī)來實(shí)現(xiàn)。

其次，應(yīng)當(dāng)吸取其他國家的經(jīng)驗(yàn)，完善我國跨國并購的實(shí)體審查標(biāo)準(zhǔn)。發(fā)達(dá)國家大多都對國家安全審查制度以立法明確，我國應(yīng)當(dāng)吸取這些國家對跨國并購行為的審查標(biāo)準(zhǔn)的優(yōu)點(diǎn)，制定出一套符合我國市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的審查標(biāo)準(zhǔn)。

再次，應(yīng)當(dāng)建立獨(dú)立的反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)，而不應(yīng)該由多個機(jī)關(guān)協(xié)調(diào)處理，因?yàn)楦鱾€機(jī)關(guān)在其利益發(fā)生沖突的情況之下，會導(dǎo)致反壟斷案件的處理效率低下，因此，我國應(yīng)當(dāng)通過明確的立法規(guī)定專門的反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)及其管理權(quán)限，完善我國的反壟斷法律體系。

最后，應(yīng)當(dāng)不斷完善反壟斷法的域外效力。由于跨國并購涉及到了不同國家的法律制度，因此這類問題具有一定的復(fù)雜性，我們應(yīng)當(dāng)借鑒發(fā)達(dá)國家的經(jīng)驗(yàn)，加強(qiáng)國際合作，通過與主要經(jīng)濟(jì)體訂立雙邊、多邊條約等形式來協(xié)調(diào)反壟斷法的域外執(zhí)行，既尊重他國的反壟斷法的司法主權(quán)，也為我國反壟斷法的域外適用提供合理的依據(jù)。