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保護野生動植物建議范文1

關鍵詞：野生動物；馴養權；用益物權

中圖分類號：D923.2文獻標識碼：A文章編號：1008－2972(2008)02－0098－04

長期以來中國的野生動物保護一直處于較低的和純保護性的水平和狀態，限制和制約著資源的開發和合理利用。為了更有效地保護管理人類賴以生存的野生動物資源，實現其永續發展，我們必須對野生動物資源進行合理的開發利用，其中最為重要的經營利用方式是馴養繁殖，借以調整野生動物種群的年齡結構，提高動物的繁殖和存活能力，從而實現保護與合理利用協調發展，提高生物多樣性，維護生態平衡，給野生動物種群的發展提供更大的空間。

一、問題之提出

關于是否應在物權法中規定野生動物馴養權問題，都有爭議。呂忠梅教授認為：“從法律性質上看，國家特許是一個典型的行政行為――行政許可，而資源的開發利用人則在一定范圍內對于經過特許的資源具有處分權能――如取水、采礦、捕撈、馴養等，并不符合用益物權的特征。”戴紅兵教授認為：“將野生動物的馴養權規定為用益物權更值得研究。馴養、獵捕野生動物屬于許可合同。同時，野生動物是動產，而用益物權是調整不動產的使用收益關系，把對動產的使用收益歸人不動產的用益物權與物權法理不符?！睖厥罁P教授認為：“用益物權是指對國家或集體所有的自然資源加以使用并獲取收益的權利，包括采礦權、林木采伐權、漁業權、狩獵權、馴養權等，是一種新型的用益物權，并將其稱為準物權或者特別法上的物權?！?/p>

筆者認為野生動物馴養繁殖權是一種用益物權。保護野生動物是野生動物保護立法的基本目標。只有通過保護，才能保障該種資源得以永續利用。而現行的野生動物保護法著重強調的是行政管理在野生動物馴養繁殖中的地位和作用，只注重權利人在公法上的義務，而沒有重視權利人在私法上之權利，忽視了馴養權的性質和地位以及權利人行使權力的法律保障。更遺憾的是，新《物權法》也未規定野生動物用益物權，沒有在法律上對權利人的權利和義務予以重視和明確，更沒有明確馴養權與野生動物所有權取得的關系，與現實中的實際操作脫軌。

二、創設野生動物馴養繁殖用益物權

所謂用益物權，是指非所有人對他人之物所享有的占有、使用、收益的排他性權利。是物權法律制度的重要組成部分，其與所有權制度、擔保物權制度及占有制度合并構建起物權法的整體構架?，F代物權法框架內的用益物權制度源于羅馬法。隨著社會的進步與商品經濟的高度發展，更為常見的是，所有權人往往出于自身的需要，在一定范圍內和一定期間內，按照一定條件和程序，出讓其部分所有權權能，以行使或實現其所有權。尤其是在現代社會，社會分工越來越細、所有權人不可能亦無必要親自全部行使所有權權能，必須有一部分權能讓渡與他人行使。無論是從先進國家之環保經驗來看抑或是根據中國生態保護之國情，有必要創設野生動物用益物權制度，以實現野生動物保護之目的，達到人與自然的和諧。

(一)創設之依據

依據上面所述，創設野生動物用益物權，主要是指創設野生動物馴養權。所謂野生動物馴養權，指的是自然人，法人或者其他組織依照法律規定，在一定地區或場所對野生動物進行人工馴養，繁殖的權利。但要將野生動物馴養權物權化，創設野生動物馴養繁殖用益物權，必須闡明以下三個方面的問題以佐證創設之依據。

第一、用益物權之標的范圍。傳統的物權法理論認為，用益物權之標的主要限于不動產。如鄭玉波認為；“動產之類種類繁多，數量極其零碎，且其價值又時常較動產為低，如有需要，盡可買為已有，即便偶有需要利用他人之動產，亦可依借貸或租賃之方式獲得，而不必依賴用益物權?！币簿褪钦f，野生動物是動產，不符合用益物權標的之特征。但在羅馬法學家之眼中：“用益物權之目的即在于維持用益物權人的日常生活之需要，故其標的物不限于不動產。如文娛用品、書畫、雕塑、花園、漁塘等皆可。”由此可以看出，動產為用益物權之標的，有著悠久的歷史法律傳統。《德國民法典》第1032條規定：“在動產上設定用益權的，所有權人應將物移交于取得人，并由雙方當事人對取得用益權達成協議……”《法國民法典》第581條規定；“用益權得就各種動產或不動產設立之。”同時《瑞士民法典》第745條規定；“對動產、土地、權利及財產，可設定用益權?！笨梢姡鲜鱿冗M國家之民法典皆已將動產作為用益物權之標的。

中國《物權法》傳承并發展了這一法律傳統。第117條規定；“用益權人對他人所有的不動產或者動產，依法享有占有、使用和收益的權利?！陛^之過去，新《物權法》順應了現代立法趨勢，在中國立法史上具有開創性意義，排除了對如野生動物等動產設立用益物權之法律障礙。

第二、野生動物馴養權之取得方式。馴養權是不是權利，是何性質之權利，是公法上的權利還是私法上之權利？從其產生看，可認為是公法權利，從其內容看，又具有私權之特征。具體而言，馴養權的產生需要有關機構的審批，應屬于由公法行為產生，但這種產生方式并不必然使馴養權成為公法上之權利?！懊袷路申P系的產生，包括法律權利的產生主要基于民事法律行為、事實行為、事件和公法行為。”因此，公法行為也可以產生私法上之權利。同時，從權利之行使來看，馴養權在規定范圍內，馴養權人有完全的自，不受行政權的干涉和支配，應是一種民事權利。馴養權人可以按合同規定從事馴養活動，不需要請求他人的協助，只是依照自己的意思行為，不受別人意志的干涉。對此，我們可以用資格來解釋。馴養權人之所以可以采取這樣的行動，是因為他有這樣行動之資格，而資格在民法上就是權利能力。而民事權利能力是據以充當民事主體，享受民事權利和承擔民事義務的法律地位或法律資格?！跋碛羞@一資格并不等于實際取得民事權利，能否在實際上享有民事權利，除必須具備權利能力外，還必須實施民事法律行為或有其他法律事實，并最終取決于一定的物質條件?！庇捎谥袊囊吧鷦游锒紝儆趪宜?，故任何個人或組織都不具有取得野生動物所有權的權利

能力。但馴養證的發放就是馴養資格的賦予，也是使國家以外的主體對馴養所得之物產生所有權的權利能力之取得。即馴養權亦是一種民事權利能力，在本質上屬于行政機關許可從事馴養活動的資格，因此可以認定為一種行政許可的性質；同時其又具有財產屬性，屬于資源利用權中的取得權。

可見，在野生動物資源的許可中，作為民事關系的許可合同與作為行政關系的許可往往是競合的。許可合同是國家作為野生動物資源的權利主體，有償許可單位、個人用益野生動物資源，被許可人取得野生動物資源的用益權或者物的所有權。被許可人支付的野生動物資源補償費是用益野生動物資源之對價，是對野生動物資源所有權人的補償，也是民事許可合同關系的重要體現。行政許可是國家從保護和管理野生動物資源角度，對用益野生動物資源的單位、個人資質的審批。符合條件的，發給許可證，是用益野生動物資源的準入證。有了許可證，再通過民事許可合同，即可取得野生動物資源的用益權。這兩種許可在現實中的交叉，隨著法制的健全，有望逐步分離。

也正是基于上述事實，一些學者不認為像野生動物馴養繁殖權是用益物權。其中一個重要的理由就是上述權利的產生、行使或者消滅需要取得行政許可或者審批，公權力介入到私權領域，私權的純潔性受到破壞，很難再說這些權利是私權還是公權。筆者不同意這樣的看法。事實上，我們談論的各種權利都是法律上的權利，其產生、行使或者消滅都要依法進行，而法律是國家制定或者認可的行為規范，“法律的規定”可以說是一個更大意義上的公權力，因此，各種權利實際上都有公權力的介入，不能因此而成為否認一項權利是否是私權的理由，法律實踐也驗證了這一點。新《物權法》中的建設用地使用權的取得和行使同樣需要經過行政審批，但沒有人否認它是用益物權。

第三、野生動物保護觀念。有人認為，在強調保護野生動物之今日，還在基本大法的物權法中規定野生動物馴養權，令人費解。筆者認為，用益物權作為物權之一種，著眼于財產之使用價值。在現代民法上。各國物權法貫徹效益原則，已經逐漸放棄了傳統民法注重對物的實際支配、財產歸屬的做法，轉而注重財產價值形態的支配和利用。兩大法系有關財產的現代法律，都充分體現了以“利用”為中心的物權觀念，已經被以物的“利用”為中心的現代物權觀念所取代。作為以物的使用、收益為內容的用益物權，正是現代物權法以“利用”為中心的物權觀念的主要載體?？梢哉f，現代物權法的核心在于用益物權。野生動物是寶貴的自然資源，具有很高的經濟價值，是重要的工業原料、藥物原料和食物資源。同時，野生動物也是培育新品種的源泉，在科學研究上具有較高的科學價值。因此，國家采取包括法律手段在內的多種措施加強對野生動物資源的保護。但國家加強對野生動物資源的保護，并不排斥自然人、法人或者其他組織依法開發利用野生動物資源?！兑吧鷦游锉Ｗo法》第二條第一款規定：“國家保護依法開發利用野生動物資源的單位和個人的合法權益?！笨梢?，保護和開發野生動物，不應該只是公法上的義務，還應該是私法上的權利。面對人類對野生動物的經濟利用之需求日益擴大，我們可以通過人工飼養繁殖動物之途徑來解決經濟利用的需要。國家野生動物所有權不能通過簡單維護而存在，必須通過馴養繁殖。在保護好野外資源的同時，鼓勵人工馴養繁殖，走繁殖利用人工種群的路子，是世界各國共同之經驗。

中國《野生動物保護法》確定了“加強資源保護、積極馴養繁殖、合理開發利用”的野生動物保護方針。有這樣一組數據，讓我們共同了解一下中國在拯救珍稀物種、野生動植物資源人工培育方面的狀況： “到2004年底。全國已建各類型自然保護區2194個，總面積1.48億公頃，占陸地國土面積的14.8％，共建立野生動物拯救繁育基地250多處，野生植物種質資源保育或基因保存中心400多處，已對珍稀瀕危的200多種野生動物、上千種野生植物建立了穩定的人工種群，使相當一批極度珍稀瀕危的物種在人工狀況下免于滅絕，有的物種已成功回歸大自然。就全國來說，經濟類野生動物馴養繁殖單位2.45萬家，野生動物園、動物園243個，2004年經營總產值超過1000億元?！辈粌H滿足了社會需要，也緩解了野外資源保護之壓力。

同時，野生動物的開發利用，間接地為農民增收創造了機會，成為帶動農村經濟發展和促進農民增收的一大新型產業。“吉林省現有野生動物馴養繁殖場7099家，幾乎全部設立在農村養殖梅花鹿、馬鹿、黑熊、雄雞、林蛙等等，年總產值在25億元以上，帶動了一大批農民脫貧致富，甚至有的地方已成為當地的支柱產業?！?/p>

可見。在中國設立野生動物(馴養繁殖)用益物權制度，既具有法理依據，又具有事實依據。具體而言，野生動物馴養繁殖權是主體針對野生動物享有的權利，而野生動物在法律性質上屬于“物”，因此，野生動物馴養繁殖權具有物權性。同時，野生動物馴養繁殖權是以野生動物的使用收益為目的，具有用益性?；谏鲜鰞蓚€方而的分析，野生動物馴養繁殖權具有用益物權的特征。只是野生動物馴養繁殖權與一般用益物權具有絕對性和私權性不同，其受到較多的行政干預，但這并不能改變其用益物權之性質。

(二)制度之價值

面對中國目前野生動物資源之現狀，為了拯救珍貴、瀕危野生動物，以及能更好地滿足人們日益增長的對野生動物資源之需求。除了加強對野生動物生存環境的保護外，積極鼓勵野生動物的馴養繁殖不失為一個主動的、見效快的好方法。但就是這樣一種對生態之保護如此重要的馴養繁殖活動，在中國目前的法律體系中，未有任何一部法律明確將其確認為馴養繁殖者的權利?！兑吧鷦游锉Ｗo法》第三條規定：“國家保護依法開發利用野生動物資源的單位和個人的合法權益?！钡谒臈l規定：“在野生動物資源保護、科學研究和馴養繁殖方面成績顯著的單位和個人，由政府給予獎勵。”由此可以看出，該法并未將馴養繁殖者的馴養活動權利化，這是由《野生動物保護法》的法律性質決定的。作為公法，其強調的是政府的行政管理與社會的公益，而不是單位及個人之權益。而馴養繁殖者從事馴養繁殖活動最根本之目的乃在于由此而獲得利益，具有明顯的私權性。因此，作為確認與保障權利之根本大法的物權法理應明確確認野生動物馴養繁殖權，將其物權化，即在物權法中設立野生動物用益物權制度。

至于有學者認為，動產之種類繁多，且價值相對較低，如有需要，盡可買為己有，亦可依借貸或租賃之方式獲得，而不必依賴用益物權。筆者認為，在中國，野生動物馴養繁殖用益物權的設定，將使得對野生動物的利用關系物權化，能更好地鞏固當事人之間的法律關系，并得對抗第三人，具有野生動物借用、租賃等債權制度無可比擬的優越性。

三、結語