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民非企業(yè)清算審計報告范文1

關(guān)鍵詞　新時期　民政工作　制度創(chuàng)新

商事登記概述

商事登記，各個學(xué)者定義不一，但基本面都是相同的：指的是為了設(shè)立、變更或終止商事主體資格，依照商事登記法規(guī)及其實施細(xì)則規(guī)定的內(nèi)容和程序，由當(dāng)事人將登記事項向營業(yè)所所在地登記機關(guān)提出申請，經(jīng)登記機關(guān)審查核準(zhǔn)，將登記事項記載于商事登記簿的綜合法律行為。

作為交易前置程序的商事登記，登記和公告商事主體設(shè)定、出資履行、組織變更合并、增資減資以及解散等各方面信息，雖然在個體意義上增大了交易成本，但從社會利益角度顯然有助于相關(guān)交易主體便利地獲取交易信息，大大降低交易主體獲取信息的成本支出，也為商事主體迅速做出交易決策、降低交易風(fēng)險創(chuàng)造了條件。商事登記通過公權(quán)力強制性的限制，防止了在“自由競爭”中信息披露的虛假及缺失，在局部上不僅有利于市場秩序的穩(wěn)定，同時為提高整個社會商事交易效率提供了基礎(chǔ)保障。另一方面，商事登記作為一種強制性法律行為，提高了交易的安全度。

商事登記的前置行政審批復(fù)雜

《企業(yè)法人登記管理條例》作為我國最基本的商事登記法律文件，確立了企業(yè)登記的前置行政審批制度。關(guān)于開業(yè)登記，《企業(yè)法人登記管理條例》第十四條規(guī)定：“企業(yè)法人辦理開業(yè)登記，應(yīng)當(dāng)在主管部門或者審批機關(guān)批準(zhǔn)后三十日內(nèi)，向登記主管機關(guān)提出申請；沒有主管部門、審批機關(guān)的企業(yè)申請開業(yè)登記，由登記主管機關(guān)進行審查。登記主管機關(guān)應(yīng)當(dāng)在受理申請后三十日內(nèi)，做出核準(zhǔn)登記或者不予核準(zhǔn)登記的決定。”第十五條規(guī)定：“申請企業(yè)法人開業(yè)登記，應(yīng)當(dāng)提交下列文件、證件：……(二)主管部門或者審批機關(guān)的批準(zhǔn)文件；……(七)其他有關(guān)文件、證件。”關(guān)于變更登記，第十八條規(guī)定：“企業(yè)法人申請變更登記，應(yīng)當(dāng)在主管部門或者審批機關(guān)批準(zhǔn)后三十日內(nèi)，向登記主管機關(guān)申請辦理變更登記。”第十九條規(guī)定：“企業(yè)法人分立、合并、遷移，應(yīng)當(dāng)在主管部門或者審批機關(guān)批準(zhǔn)后30日內(nèi)，向登記主管機關(guān)申請辦理變更登記、開業(yè)登記或者注銷登記。”

以設(shè)立外商投資商業(yè)零售企業(yè)為例，申請者首先要到工商行政管理部門進行名稱預(yù)先核準(zhǔn)，接著需要報送相關(guān)文件至市商務(wù)局及城市發(fā)展規(guī)劃處審批。這些相關(guān)文件有：《辦理行政許可事項授權(quán)委托書》、《商務(wù)局行政許可申請書》(投資方簽署或蓋章)、申請書、可行性研究報告、章程、董事委派書、董事會成員名單、銀行資信證明、資方開業(yè)證明、法定代表人證明、投資方最近一年的審計報告、擬設(shè)立外商投資商業(yè)企業(yè)的進出口商品目錄、企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書、開設(shè)店鋪所用土地的使用權(quán)證明文件(復(fù)印件)及房屋租賃協(xié)議(復(fù)印件)。

等待審批的時間一般為一個月左右。商務(wù)部門如果批準(zhǔn)，企業(yè)將獲得《外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》。接下來，申請者需要報送相關(guān)文件回至工商行政管理部門審批(5個工作日)。經(jīng)過審批之后，申請者還必須辦理后期其他相關(guān)政府職能部門的審批和備案。不難看出，這一整套申請設(shè)立的程序中，前置的商務(wù)部門行政審批和之后的相關(guān)政府職能部門審批耗時最長、也最繁瑣。雖然《外商投資商業(yè)領(lǐng)域管理辦法》第十條規(guī)定商務(wù)部對于外商投資企業(yè)的設(shè)立不予批準(zhǔn)的要說明理由，但還是缺乏對具體的審批程序規(guī)定。

《企業(yè)法人登記管理條例》將相關(guān)主管部門的批準(zhǔn)文件作為商事登記的一個要件，在一定程度上起到了維護社會主義市場經(jīng)濟秩序、保障公共安全、人民健康、保護重要資源和生態(tài)環(huán)境等積極作用。但是，由于目前仍缺乏有效的法律約束，商事登記的前置審批也引起了許多負(fù)面效果。目前，登記的背后涉及到的前置審批已多達200多種，除法律法規(guī)設(shè)定的審批外，眾多的規(guī)章、“紅頭文件”等也躋身其中。繁多的審批不僅抬高了企業(yè)設(shè)立的門檻，增大了企業(yè)變更的成本，打擊了投資者的投資熱情，更嚴(yán)重的是，一些部門只審批不管理，將審批簡單等同于“蓋章發(fā)證收費”，行政尋租引得民怨沸騰。在核準(zhǔn)制逐漸弱化的國際大趨勢下，前置性行政審批大量存在已構(gòu)成對現(xiàn)代商事登記制度的嚴(yán)重挑戰(zhàn)。

企業(yè)法人主體資格的問題

在商法人主體資格的取得方面，我國針對企業(yè)法人與非企業(yè)法人以及特定類型的企業(yè)設(shè)有不同的開業(yè)登記。根據(jù)《企業(yè)法人登記管理條例》第三條的規(guī)定：“申請企業(yè)法人登記，經(jīng)企業(yè)法人登記主管機關(guān)審核，準(zhǔn)予登記注冊的，領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，取得法人資格，其合法權(quán)益受國家法律保護。依法需要辦理企業(yè)法人登記的，未經(jīng)企業(yè)法人登記主管機關(guān)核準(zhǔn)登記注冊，不得從事經(jīng)營活動。”在我國，企業(yè)法人開業(yè)登記是申請者取得法人資格的前提條件，同時也是取得商事經(jīng)營活動的前提條件。由于《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》在現(xiàn)行制度中承擔(dān)了商事主體的主體資格和經(jīng)營資格的雙重證明作用，從而導(dǎo)致了商事登記立法理論在企業(yè)法人退出過程中的混亂。根據(jù)我國法律，企業(yè)法人的退出有兩種方式：一是清算完結(jié)后，由企業(yè)主動申請注銷登記，經(jīng)核準(zhǔn)終止法人資格和經(jīng)營資格；二是登記機關(guān)對違法的商事主體依法吊銷營業(yè)執(zhí)照。由于我國企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的雙重證明作用，吊銷營業(yè)執(zhí)照后，企業(yè)的法人資格與經(jīng)營資格都喪失，但是吊銷營業(yè)執(zhí)照的處罰實質(zhì)上僅僅是對經(jīng)營主體的經(jīng)營資格、經(jīng)營權(quán)利的限制和剝奪，這顯然是有悖法理的。于是，企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，清算階段的法人將不再是法人，不能以企業(yè)的財產(chǎn)對外獨立地承擔(dān)責(zé)任，也無法以獨立的主體資格對外主張權(quán)利，不僅清算企業(yè)自身的權(quán)益難以維護，清算事務(wù)難以正常進行，也使得債權(quán)人的權(quán)利得不到保障。

筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)允許并鼓勵市場經(jīng)濟下主體在法律范圍內(nèi)自由競爭，創(chuàng)造更大的經(jīng)濟效益。登記準(zhǔn)則主義是目前國際上的普遍傾向。只有那些關(guān)乎國計民生、重要行業(yè)的企業(yè)和對實現(xiàn)國家產(chǎn)業(yè)政策有特殊意義的企業(yè)才采取許可設(shè)立(核準(zhǔn)主義)或特許設(shè)立。假設(shè)企業(yè)經(jīng)營事項歸屬于自由經(jīng)營領(lǐng)域范圍內(nèi)，那么營業(yè)許可的存在沒有任何的必要。所以，在商事登記法中除許可設(shè)立與特許設(shè)立的商事登記外，我國對注冊登記企業(yè)應(yīng)當(dāng)不再適用營業(yè)執(zhí)照制度。

不實登記中登記機關(guān)法律責(zé)任的缺失

商事登記通常具有一般效力和特殊效力。商事登記的一般效力是指任何登記事項經(jīng)注冊登記并公告后便賦予公信力，登記行為人可以憑借該登記事項對抗第三人。依據(jù)登記注冊的公信力“所有在商事登記簿中登記的事項都推定為具有合法性和準(zhǔn)確性”。

一般來說，商事登記的效力發(fā)生均以其登記內(nèi)容真實為前提。但是，為了保護登記和公告的公信力、維護市場交易的安全和秩序，商法規(guī)定不能以故意或過失造成的不實登記對抗善意第三人，并且還規(guī)定了對登記情況不實有過錯的人承擔(dān)一定責(zé)任。根據(jù)造成不實登記的原因，可以區(qū)分登記申請人故意或過失導(dǎo)致的不實登記(即虛假登記)和登記機關(guān)導(dǎo)致的不實登記。因此，對于不實登記的責(zé)任應(yīng)當(dāng)區(qū)分情況，由有過錯的申請人或登記機關(guān)分別承擔(dān)。我國法律詳細(xì)規(guī)定了虛假登記中行政相對人的責(zé)任，對登記機關(guān)卻僅規(guī)定了不符合規(guī)定條件的商事登記的兩種情況及包庇違法登記的相關(guān)責(zé)任人的責(zé)任，沒有提及其他情況下的責(zé)任承擔(dān)問題，如登記機關(guān)故意不行使實質(zhì)審查造成的不實登記中工商行政管理機關(guān)責(zé)任的缺失。

針對工商行政管理機關(guān)責(zé)任缺陷，有的學(xué)者提出應(yīng)確立過錯責(zé)任制度，不斷加強司法救濟，細(xì)化登記機關(guān)責(zé)任要件等解決措施。這些措施固然可以在一定程度上避免實質(zhì)審查流于形式或?qū)ぷ獾痊F(xiàn)象，但筆者認(rèn)為，登記機關(guān)責(zé)任制度問題的實質(zhì)在于登記機關(guān)在實質(zhì)審查制度中權(quán)利義務(wù)和責(zé)任的均衡設(shè)計上。既然登記機關(guān)每個申請?zhí)幪幒藢嵉拇_勉為其難，那么對其失察行為追究責(zé)任則過于嚴(yán)苛。如果放棄追究登記機關(guān)的責(zé)任，其義務(wù)又會轉(zhuǎn)化為單純的權(quán)力。如果過于強化登記人員的個人責(zé)任，可能又會導(dǎo)致他們對企業(yè)申請設(shè)置更多的限制，登記效率更低。因此，我國應(yīng)當(dāng)采取形式審查為主、實質(zhì)審查為輔的登記制度，同時強化登記機關(guān)的責(zé)任制度，平衡登記機關(guān)的權(quán)利義務(wù)和責(zé)任，保護市場主體的權(quán)益同時提供市場準(zhǔn)入的效率。