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程序職稱論文范例6篇

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程序職稱論文

程序職稱論文范文1

關(guān)鍵詞粘土動畫布光道具

作為定格動畫的一個(gè)分支,粘土動畫以其自身樸實(shí)的語言,略顯笨拙的塑造手法占據(jù)著動畫領(lǐng)域的重要位置。顧名思義,粘土動畫的場景以及動物、人物在雕塑捏制過程中所使用的材料是粘土而已。從這個(gè)角度講,以沙子、布偶、棉偶、皮影、剪紙、剪影、木偶、金屬、稻草以及五金類等綜合材料為主要媒介而進(jìn)行創(chuàng)作的動畫都屬于定格動畫。定格動畫,(stopmotionanimation)由于它是將被拍攝的物體用單反相機(jī)一格一格的拍攝然后再按照每秒鐘24格的速度進(jìn)行播放,所以,定格動畫又叫逐格動畫或者停格動畫。定格動畫又是動畫藝術(shù)的分支。就現(xiàn)在來講定格動畫幾乎已經(jīng)淡出了我們的視線。定格動畫藝術(shù)之所以被邊緣化,我想最主要的原因還是我國從事動畫藝術(shù)的人士對定格動畫藝術(shù)缺乏足夠的認(rèn)識和研究,也很少進(jìn)行定格動畫的創(chuàng)作,導(dǎo)致了大眾對定格動畫的認(rèn)識和了解的不足。然而,我國在定格動畫藝術(shù)領(lǐng)域并非一片空白,早在20世紀(jì)50年代到60年代,我國的動畫藝術(shù)家就創(chuàng)作出了《嶗山道士》、《神筆馬良》等一批優(yōu)秀的木偶動畫片,到了80年代還創(chuàng)作了直到今天仍膾炙人口的木偶動畫系列片《阿凡提的故事》。但是80年代后,我國的動畫進(jìn)入了休眠期,木偶動畫也同樣停止了前進(jìn)。直到現(xiàn)在,國外定格動畫取得了非凡的成就,我國的動畫創(chuàng)作人員才意識到國內(nèi)定格動畫的差距。因此一部分國人又重新投入到定格動畫的創(chuàng)作中,但在創(chuàng)作的過程中技術(shù)和經(jīng)驗(yàn)不足是不可避免的,筆者用粘土作為偶型塑造的基本材料,通過自己創(chuàng)作的粘土動畫片積累了一些經(jīng)驗(yàn),在此,就如何創(chuàng)作一部優(yōu)秀的粘土動畫片作一些探討。

一、粘土動畫的前期創(chuàng)作

1.劇本

劇本的創(chuàng)作是影片最原始的依據(jù),劇本的好壞直接影響到影片的質(zhì)量,是必須經(jīng)過深思熟慮的。粘土動畫和一般的二維動畫在很多地方是一樣的,最開始也是先要確定故事的腳本,然后改編成適合拍攝的劇本。劇本不要求有過多修飾性的東西,只要能說明表演和場景氛圍以及對白就可以了,也就是要能滿足拍攝要求。

2.美術(shù)設(shè)計(jì)

在粘土動畫片的創(chuàng)作中,美術(shù)設(shè)計(jì)是前期創(chuàng)作階段重要的一個(gè)環(huán)節(jié),它包括了角色造型設(shè)計(jì)、場景設(shè)計(jì)、和道具設(shè)計(jì)三大類。角色造型設(shè)計(jì)往往是整部動畫片風(fēng)格的依據(jù);布景設(shè)計(jì)必須和整個(gè)動畫影片的表現(xiàn)風(fēng)格相協(xié)調(diào),并且能為故事情節(jié)營造特別的氛圍;道具設(shè)計(jì)不僅要和整個(gè)片子的風(fēng)格相協(xié)調(diào),還要有自己的造型特點(diǎn)。

3.分鏡頭

分鏡頭最好有導(dǎo)演本人來繪制,并且要求有鏡號(就是每個(gè)鏡頭的標(biāo)號);景別(就是遠(yuǎn)景、全景、中景、近景、特寫等電影語言);拍攝方法(就是推、拉、搖、移、跟、升、降等);長度(就是鏡頭的時(shí)間,這在動畫片中非常重要。一般是要自己先依據(jù)劇本里的情節(jié)預(yù)演一遍,可以用秒表記錄時(shí)間,最好以三次的平均數(shù)為準(zhǔn));內(nèi)容(就是這個(gè)鏡頭要表現(xiàn)的內(nèi)容);音樂音效和對白、旁白,如果有音樂要標(biāo)出長度,從哪個(gè)鏡頭起到哪個(gè)鏡頭結(jié)束,還要標(biāo)出時(shí)間。要是有對白和旁白也要標(biāo)出時(shí)間,還要寫出內(nèi)容,這樣在拍攝時(shí)就好把握動作的時(shí)間,否則后期會很麻煩,很容易聲畫不同步。

4.粘土造型和骨架

偶的造型不要過于復(fù)雜。因?yàn)閯赢嫷娜宋锸且袆幼鞯?。為了能擺動方便,造型最好簡潔,能充分展現(xiàn)出人物的性格特征和滿足動作要求就可以了,如果一定要把造型做到很復(fù)雜,像動漫游戲的那樣也不是沒有可能。但是你所要選擇制作泥偶的材料不但價(jià)格昂貴,而且對技術(shù)要求很高,同樣對于片中場景,道具的要求也會相應(yīng)提高。

在骨架方面,建議買一些專業(yè)方面的書籍來學(xué)習(xí)。因?yàn)楣羌艿暮脡臅苯雨P(guān)系到影片中人物的動作,容易做動作又不容易損壞的骨架,會為你的泥偶片制作帶來很好的效果和極大的方便。骨架的制作不一定只用一種材料,性質(zhì)不同的材料混合使用會帶來不同的效果。這完全依賴于劇本對任務(wù)的要求,可以發(fā)揮想象,有效的利用身邊的材料,一般來說,對骨架的要求是方便塑型,不易折斷的金絲或者銀絲以及退過火的鋁線。

泥的選擇很重要,我認(rèn)為有幾點(diǎn)需要注意:泥不要太軟,否則不方便塑型,因?yàn)樵跀[動作的時(shí)候很容易碰到泥偶的其他部位,燈光照射下泥比平時(shí)還軟,太軟就容易發(fā)生形變。不要選擇油性過大的泥,這種泥雖然很鮮艷,但是不容易塑型,還會弄臟場景和道具。

二、道具

1.場景道具制作原理

粘土動畫的道具,由于它自身的特殊性,所以不能像電影中的道具師可以用現(xiàn)有的任何道具,它在整個(gè)動畫片的過程所用到的所有道具都需要道具師一件一件的把它制作出來,而道具往往要根據(jù)角色和場景的尺寸以及鏡頭的需要來決定其形狀大小。

道具的制作材料五花八門,石膏、軟陶、粘土、木材、金屬、塑料、小品玩具以及現(xiàn)成品等等。制作道具的手法更是多種多樣,有雕刻的,模壓的,注塑的等,有時(shí)為了不同鏡別需要,同樣的道具要做尺寸大小不同的好幾件。并且用于道具、場景制作的材料沒有什么特殊的限制,只要思路開闊,任何材料和物品都會產(chǎn)生出其不意的效果。但要注意所用材料自身顏色和產(chǎn)生的畫面色彩。畫面表現(xiàn)出的色調(diào),這在粘土動畫的最終成片效果上是很重要的。

2.視覺效果道具制作原理和方法

實(shí)體云的道具往往常被用于背景圖片的立體效果,其實(shí)制作視覺效果的道具有許許多多的方法,既可以用實(shí)體,也可以用電腦三維動畫軟件的粒子效果,還可以實(shí)體和電腦效果用前后景深疊加的方法來達(dá)到自己所要的效果。例如:雪可以用三維動畫軟件的粒子來做,或者用撒泡沫來實(shí)現(xiàn)。閃電可以用Photoshop等軟件來畫等等。凡是只要自己能想的到的,并拿來能實(shí)用的都可以。好的實(shí)用的場景是會為你的動畫片加分的!精致的道具和場景會使影片的畫面豐富,對于加強(qiáng)畫面的質(zhì)量起到至關(guān)重要的作用。

三、粘土動畫的拍攝

1.粘土動畫拍攝概述和基礎(chǔ)知識

粘土動畫是逐幀拍攝的,對于電視片來說是25幀/秒,而電影則是24格/秒,在這里我們?yōu)榱朔奖阌?jì)算以24格/秒來計(jì),如果以一拍二來計(jì)算,也就是每秒要拍12格,一拍二可以保證動作非常流暢,但是同時(shí)也對調(diào)整動作提出更高要求,要對動作規(guī)律有相當(dāng)好的把握才可以。有時(shí)一拍三或者一拍四也是常用的,你需要根據(jù)所要表現(xiàn)的內(nèi)容而定。

我在給角色拍一個(gè)動作時(shí),往往分成幾個(gè)段,有點(diǎn)像三維軟件里關(guān)鍵幀的設(shè)置,每一段的時(shí)間要算好,因?yàn)橛屑訙p速的關(guān)系所以每一幀動作的幅度大小都是不一樣的。在給角色制作表情時(shí)一般我們采用直接刻劃或替換等方法。有時(shí)角色的動作需要用吊線的方法配合完成,為了保證吊線的穩(wěn)定性,最好使用三股線同時(shí)吊掛它的不同位置。為了能讓角色在畫面中站的更穩(wěn),我們除了盡量把角色的腳加大外,場景地面采用密度高的泡沫材料也幫了大忙,這樣就可以在角色的腳下扎上一些不易被察覺輔助固定位置的大頭針,使拍攝順利進(jìn)行。

另外,拍攝時(shí)要注意把場景里所有的東西都要固定好,不然稍有不注意就會碰到什么東西,一旦移動了位置,畫面就會穿幫,就要重拍這個(gè)鏡頭了!當(dāng)然相機(jī)首先要固定放置好。

2.粘土動畫的攝影布光

粘土動畫攝影的布光由三大塊構(gòu)成:主光、輔助光、效果光。主光的作用是照亮場景和角色,同時(shí)具有塑造角色和場景造型的作用。輔助光的主要作用則是調(diào)整攝影對象的光比平衡,突出對象的質(zhì)感肌理。而效果光則是起到調(diào)整影像的構(gòu)圖、營造場景氛圍的作用。

攝影照明用光的類型是以它投射到對象上的方向和角度來區(qū)別的,按照照射方向的不同,攝影照明用光可以分為面光、側(cè)光、頂光、正面45度角布光、逆光和腳光。

3.粘土動畫拍攝技法

粘土動畫的拍攝方法是多種多樣的,這里我介紹一種類似于以前二維動畫拍攝的方法,它是利用前景和背景疊加移動產(chǎn)生的特殊視覺效果。這個(gè)方法的特點(diǎn)是能夠?qū)?shí)體拍攝的動作鏡頭與逐格動畫拍攝直接合成到一起。

四、后期

1.粘土動畫后期制作

當(dāng)所有的鏡頭全拍攝完成后,影片進(jìn)入了后期制作階段。后期制作階段主要包括鏡頭剪輯、合成和配音、配樂、音響特效等。在這一階段把所有制作好的素材匯聚到一起,經(jīng)過剪輯,配音等工序,最終制作出較為完整的粘土動畫片。

非線性編輯主要是對整個(gè)完整的片子進(jìn)行初剪,一般使用Photoshop或者其他的平面軟件來修圖,把圖片中穿幫和一些有瑕疵的地方清除掉。使用AE等軟件來制作特效和調(diào)色,最后可以用Premiere來進(jìn)行非線性編輯,在Premiere里編輯是很方便的,可以對素材進(jìn)行長度的更改,可以隨意的加楨和減楨。最終制作成比較精細(xì)的完整的粘土動畫片。:

3.配音

在影片初剪的基礎(chǔ)上進(jìn)行第二此精剪,在此我們可以用優(yōu)秀的音頻編輯軟件,給影片中角色口型逐個(gè)配上聲音。這樣能確保整個(gè)影片聲音和畫面的準(zhǔn)確對位。配音樂是后期制作階段的重要環(huán)節(jié),這不僅僅因?yàn)橐魳肥怯捌撵`魂,還因?yàn)橐魳肥钦麄€(gè)影片各種聲音的基本。

4.影片的輸出

程序職稱論文范文2

「關(guān)鍵詞行政程序立法

一、引言

行政程序法同刑法、民法、刑事訴訟法和民事訴訟法一樣,主要不是作為分散的行政程序法律規(guī)范的總稱,而是作為一部集中系統(tǒng)的大型法律文件的名稱。一個(gè)國家如果只有分散的行政程序法律規(guī)范而沒有一部以“行政程序法”命名的集中系統(tǒng)的法典性的大型法律文件,通常不被認(rèn)為已經(jīng)制定了行政程序法。

制定行政程序法,是上世紀(jì)初以來世界許多國家越來越普遍的立法現(xiàn)象。20世紀(jì)初,西歐一些國家首先制定行政程序法;20世紀(jì)中期,美國制定了聯(lián)邦行政程序法,對其他國家行政程序法的發(fā)展產(chǎn)生了很大影響;特別是20世紀(jì)后期,更多的國家制定了行政程序法。[①]

行政程序法的興起和發(fā)展在人類政治文明、制度文明進(jìn)步史上的意義非同尋常。從對國家權(quán)力進(jìn)行約束的意義上講,人類政治文明、制度文明的進(jìn)步表現(xiàn)為三次“浪潮”。第一次浪潮是法律的出現(xiàn)。在這次浪潮中,法律并不對國家權(quán)力的來源進(jìn)行約束,而且法律本身充滿著不平等,但法律的出現(xiàn)畢竟意味著國家權(quán)力運(yùn)行方式的確定化、有序化,對國家權(quán)力有了源自它本身的適當(dāng)約束。第二次浪潮是現(xiàn)代憲法的出現(xiàn)。在這次浪潮中,法律實(shí)現(xiàn)了對國家權(quán)力來源的約束,一切不合法的國家權(quán)力不被法律所承認(rèn),為建立平等公正的法治掃除了政治障礙,奠定了制度基礎(chǔ),對國家權(quán)力有了根本性的約束。第三次浪潮就是行政程序法的出現(xiàn)。這一次浪潮不滿足于對國家權(quán)力的總體約束,而是進(jìn)一步對國家權(quán)力的行使過程(主要是行政過程)進(jìn)行具體的約束。毫無疑問,第三次浪潮要以第二次浪潮為前提,否則就不可能出現(xiàn)第三次浪潮,但它并不從屬于第二次浪潮,而是有其獨(dú)立的不容忽視的歷史地位。行政程序法所構(gòu)建的是國家權(quán)力行使過程中全方位的民主化和法治化,因而它是適應(yīng)當(dāng)代政治、經(jīng)濟(jì)、社會生活的必然的法律現(xiàn)象,這已為相關(guān)的學(xué)界所公認(rèn)。[②]

早在上世紀(jì)80年代后期我國起草行政訴訟法的過程中,就有過起草我國行政程序法的設(shè)想和建議。最近十幾年,對于我國是否應(yīng)當(dāng)盡早制定行政程序法的問題進(jìn)行了許多討論。有的專家學(xué)者主張先分散地制定各類行政行為的程序法,待條件成熟后再制定統(tǒng)一的行政程序法,也有的主張盡快制定統(tǒng)一的行政程序法?,F(xiàn)在,人們更加普遍認(rèn)識到,我國的民主和法制建設(shè)已經(jīng)為制定行政程序法提供了充分的條件,我國政治文明的發(fā)展向行政程序法提出了迫切要求,社會生活中發(fā)生的許多問題都需要通過完善行政程序的法制化來解決。今天,擺在我們面前的任務(wù),已經(jīng)不是探索“要不要”制定、“什么時(shí)候”制定行政程序法,而是“怎樣”制定行政程序法。

制定行政程序法涉及幾個(gè)基本問題,一是對我國行政程序法的各個(gè)立法目的之間的關(guān)系要有一個(gè)明確的界定,處理好保障公民程序性權(quán)利與提高行政效率之間的關(guān)系;二是對我國行政程序法的結(jié)構(gòu)要有一個(gè)基本的考慮,處理好行政程序法與各類行政行為的程序性規(guī)定之間的關(guān)系;三是對行政程序法律關(guān)系主體的規(guī)定要有一個(gè)適當(dāng)?shù)脑瓌t,處理好行政程序法與行政組織法的關(guān)系,既要避免把行政組織法的內(nèi)容規(guī)定到行政程序法中來,也要避免以內(nèi)部程序?yàn)槔碛煞恋K公民程序性權(quán)利的實(shí)現(xiàn);四是對行政程序法中的實(shí)體性規(guī)定要有一個(gè)正確的認(rèn)識,使實(shí)體法與程序法互相依托、融為一體;五是對行政程序法與行政復(fù)議法、行政訴訟法之間的關(guān)系要有一個(gè)合理的把握,使三種程序法形成有機(jī)的銜接。這幾個(gè)基本問題對于制定行政程序法是不可回避的。本文旨在對這些基本問題談一些初步的看法。

二、保障權(quán)利與提高效率并重及其體現(xiàn)方式

法律的立法目的常常不是單一的,許多法律都有兩個(gè)甚至多個(gè)立法目的。如果各個(gè)立法目的之間存在抵觸的可能性,就需要明確界定它們之間的關(guān)系,這被稱為法律的“目標(biāo)模式”。確定法律的目標(biāo)模式非常重要,它決定著一部法律的主要制度安排,并且影響著這部法律每一項(xiàng)具體的制度安排。所以,把目標(biāo)模式稱為某部法律的“靈魂”,并不過分。

行政程序法主要有兩個(gè)立法目的,一是保障公民程序性權(quán)利;二是提高行政效率。[③]這兩個(gè)立法目的存在著互相抵觸的可能性,保障公民的程序性權(quán)利,可能影響行政效率,為了提高行政效率,公民的程序性權(quán)利就要在一定情況下和一定程度上加以“克制”;提高行政效率也會影響對公民程序性權(quán)利,為保障公民的程序性權(quán)利,行政效率也要作一定的“犧牲”。“克制”也好,“犧牲”也好,都不能沒有限制,要有一定的度,因此,對行政程序法的兩個(gè)立法目的之間的關(guān)系需要加以明確,確定行政程序法的“目標(biāo)模式”。根據(jù)對各國行政程序法的研究,行政程序法主要有兩種立法模式,一種是“權(quán)利模式”,側(cè)重保障公民的程序性權(quán)利;另一種是“效率模式”,側(cè)重提高行政效率。

近幾年,我國行政法學(xué)界對我國行政程序法的目標(biāo)模式作了很多研究,得到比較廣泛認(rèn)同的主張是,我國行政程序法既不應(yīng)采取側(cè)重保障公民程序性權(quán)利的“權(quán)利模式”,也不應(yīng)采取側(cè)重提高行政效率的“效率模式”,應(yīng)當(dāng)采取“權(quán)利效率并重模式”。即在設(shè)計(jì)各種程序制度時(shí)做到兩種立法目的兼顧,既要有利于保障公民程序性權(quán)利,又要有利于提高行政效率。[④]

這里要討論的問題是,在制定行政程序法時(shí)怎樣體現(xiàn)這個(gè)模式,這個(gè)問題至今還未有深入研究。

一般地分析,在立法時(shí)體現(xiàn)法律的目標(biāo)模式可以有三種辦法,第一個(gè)辦法,把目標(biāo)模式同立法目的寫在同一個(gè)條文中,用以表明各個(gè)立法目的之間的關(guān)系;第二個(gè)辦法,把目標(biāo)模式作為一項(xiàng)基本原則,與法律的其他基本原則規(guī)定在一起,用以指導(dǎo)這部法律的實(shí)施;第三個(gè)辦法,在規(guī)定每一項(xiàng)程序制度時(shí)都充分考慮如何體現(xiàn)法律的目標(biāo)模式。

用前兩個(gè)辦法來體現(xiàn)行政程序法的目標(biāo)模式都不可取。首先,目標(biāo)模式在性質(zhì)上不是立法目的,而是對各個(gè)立法目的之間關(guān)系的確定,因而不宜作為立法目的的組成部分來規(guī)定。其次,目標(biāo)模式在性質(zhì)上也不是行政程序法的基本原則,因?yàn)樾姓绦蚍ǖ幕驹瓌t是關(guān)于行政主體與相對人在行政活動中的程序性權(quán)利義務(wù)的原則性規(guī)定,而不是關(guān)于立法目的之間關(guān)系的原則性規(guī)定,因而目標(biāo)模式也不能當(dāng)作基本原則來規(guī)定。再者,采用前兩個(gè)辦法還可能引起實(shí)施過程中的問題。設(shè)想在行政程序法的立法目的或基本原則中列條規(guī)定“保障公民權(quán)利與提高行政效率具有同等重要的意義”,如果在具體的制度設(shè)計(jì)中不對權(quán)利與效率的沖突作出具體的規(guī)定,就等于把這種沖突交給法律的實(shí)施者去解決,成為立法的“遺留問題”;如果在具體的制度設(shè)計(jì)中對權(quán)利與效率的沖突作出具體規(guī)定,又會因?yàn)橥瑫r(shí)存在著原則性規(guī)定而給法律實(shí)施者提供用原則性規(guī)定否定具體規(guī)定的可能性,反而給法律的實(shí)施造成不必要的混亂。

所以,在制定行政程序法時(shí),應(yīng)當(dāng)采用第三個(gè)辦法,就是把“權(quán)利與效率并重”作為立法者的指導(dǎo)思想,在設(shè)計(jì)具體制度時(shí)逐個(gè)地解決權(quán)利與效率之間可能發(fā)生的沖突,這樣才能使“權(quán)利效率并重模式”落到實(shí)處。也就是說,目標(biāo)模式應(yīng)當(dāng)是立法者經(jīng)過深入研究形成的立法精神,它不是立法目的,而是立法者對立法目的之間關(guān)系的處理原則;它也不是法律的基本原則,而是立法者處理各項(xiàng)原則之間關(guān)系的基本思路。因此,目標(biāo)模式應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)在每一項(xiàng)制度設(shè)計(jì)中,而不是把它直接以條文方式寫出來。

至此,我們還應(yīng)當(dāng)作進(jìn)一步思考:在設(shè)計(jì)行政程序法的每一項(xiàng)制度時(shí),應(yīng)當(dāng)怎樣具體地體現(xiàn)“權(quán)利效率并重模式”?具體的說,可通過以下方式:

第一,通過程序制度的“多樣化”體現(xiàn)“權(quán)利效率并重模式”。所謂“多樣化”,就是為同一個(gè)程序行為設(shè)計(jì)兩個(gè)甚至多個(gè)程序制度。比如聽證,可以設(shè)計(jì)正式聽證和非正式聽證兩種聽證程序制度,這樣,可以用正式聽證保障公民的程序性權(quán)利,也可以用非正式聽證提高行政效率。再比如送達(dá),可以設(shè)計(jì)直接送達(dá)、郵遞送達(dá)和公告送達(dá);可以設(shè)計(jì)由相對人簽字的送達(dá)和無須相對人簽字的公證送達(dá)??偟膩碚f,各種程序制度都可以設(shè)計(jì)正式程序和簡易程序兩種形式,既為保障公民權(quán)利提供途徑,也為提高行政效率創(chuàng)造條件。

第二,通過程序制度的“具體化”體現(xiàn)“權(quán)利效率并重模式”。所謂具體化,一是指各種程序制度本身的規(guī)定要具體,二是指關(guān)于程序制度適用的規(guī)定也要具體。特別是,如果關(guān)于程序制度適用的規(guī)定不具體,那么程序制度的多樣化就會形同虛設(shè)。在正式程序和簡易程序并存的情況下,要具體規(guī)定在何種情況下適用正式程序,何種情況下適用簡易程序,這樣有利于避免行政機(jī)關(guān)不適當(dāng)?shù)剡x擇簡易程序,以保障公民的程序性權(quán)利;同時(shí)也有利于避免公民不適當(dāng)?shù)匾笮姓C(jī)關(guān)適用正式程序,以提高行政效率。

第三,通過程序制度的“遞進(jìn)化”體現(xiàn)“權(quán)利效率并重模式”。所謂遞進(jìn)化,就是使程序制度層層遞進(jìn)、環(huán)環(huán)相扣,前一個(gè)程序制度為后一個(gè)程序制度創(chuàng)造條件、奠定基礎(chǔ),后一個(gè)程序制度使前一個(gè)程序制度實(shí)際有效、決不落空。這樣就可根據(jù)行政活動的具體情況,在前一個(gè)階段、環(huán)節(jié)上側(cè)重提高行政效率,而在后一個(gè)階段、環(huán)節(jié)上側(cè)重保障公民程序性權(quán)利;或者倒過來,在前一個(gè)階段、環(huán)節(jié)上側(cè)重保障公民程序性權(quán)利,而在后一個(gè)階段、環(huán)節(jié)上側(cè)重提高行政效率,從而使行政程序在整體上實(shí)現(xiàn)權(quán)利與效率并重。

可以相信,用以上三種主要方式來體現(xiàn)“權(quán)利效率并重模式”,可以使保障公民權(quán)利與提高行政效率兩個(gè)立法目的都得到比較充分的實(shí)現(xiàn)。

三、行政行為的多樣性與行政程序法的總分式結(jié)構(gòu)

行政程序法與訴訟法一樣,都是程序性法律。程序具有“時(shí)間性”這一基本特征,它對程序性法律的結(jié)構(gòu)產(chǎn)生重要影響,使程序性法律在結(jié)構(gòu)上基本按照“時(shí)間流程”安排各項(xiàng)程序制度,形成以時(shí)間為主線的“線性結(jié)構(gòu)”。刑事訴訟法和民事訴訟法都是這樣。行政程序法作為程序性法律,在結(jié)構(gòu)上也應(yīng)當(dāng)考慮到程序的時(shí)間性,也應(yīng)當(dāng)采用這種“線性結(jié)構(gòu)”。但是,行政程序法與訴訟法又有不同之處。訴訟法通常只規(guī)定某一種訴訟行為的程序,比如刑事訴訟法只規(guī)定刑事訴訟行為的程序,民事訴訟法只規(guī)定民事訴訟行為的程序,而不把各種訴訟程序規(guī)定在同一部訴訟法中。這樣,訴訟法在結(jié)構(gòu)上不需要考慮兩種以上訴訟行為程序之間的關(guān)系。行政程序法則不同,它把各種行政行為的程序規(guī)定在同一部法律中,包括行政規(guī)范、行政規(guī)劃、行政指導(dǎo)、行政合同等各種行政行為的程序制度。這樣,行政程序法在結(jié)構(gòu)上就不能只考慮程序的時(shí)間性,還要考慮各種行政行為之間的關(guān)系。這是制定我國行政程序法在結(jié)構(gòu)上必然要遇到的一個(gè)重要問題。

據(jù)上所述,行政程序法的結(jié)構(gòu)大致有三種選擇:第一,并列式-按照行政行為的類別確定行政程序法的基本結(jié)構(gòu)。整個(gè)行政程序法分為若干部分,每一部分為一種行政行為的程序,各個(gè)部分內(nèi)部采用線性結(jié)構(gòu),但整個(gè)行政程序法不是線性結(jié)構(gòu),而是并列結(jié)構(gòu)。這種結(jié)構(gòu)的特征是以行政行為的類別為結(jié)構(gòu)基礎(chǔ),程序的時(shí)間性從屬于行政行為的類別。第二,總括式-打破行政行為的類別界線,按照行政程序的時(shí)間性確定行政程序法的基本結(jié)構(gòu)。這種結(jié)構(gòu)與訴訟法的結(jié)構(gòu)十分相似,其特征是以程序的時(shí)間性為結(jié)構(gòu)基礎(chǔ),行政行為的類別從屬于行政程序的時(shí)間流程。第三,總分式-行政程序法分成兩大部分,上半部分采取總括式,下半部分采取并列式。這種結(jié)構(gòu)的特征是兼采上述兩種方式,既作通則性規(guī)定,也作分則性規(guī)定,能統(tǒng)則統(tǒng),不能統(tǒng)則分。我國行政程序法應(yīng)當(dāng)采用哪一種結(jié)構(gòu)方式,下面作一些更為深入的分析。

第一,并列式結(jié)構(gòu)不可取。這種結(jié)構(gòu)使行政程序法像一部各類行政行為程序法的“匯編”,由于各類行政行為的程序有許多共性,因而這種結(jié)構(gòu)使許多程序制度在同一部法律中大量重復(fù),整個(gè)法律冗長、拖沓。表面上看,這種結(jié)構(gòu)似乎有一個(gè)優(yōu)點(diǎn),就是各類行政行為的程序自成一體,方便法律的實(shí)施。但這個(gè)優(yōu)點(diǎn)完全可能被法律的冗長、拖沓抵銷掉。所以,世界各國行政程序法基本上都不采取這種結(jié)構(gòu)方式。

第二,總括式結(jié)構(gòu)也有不足。這種結(jié)構(gòu)對各類行政行為共有的程序制度進(jìn)行歸納重組,顯然能夠克服并列式結(jié)構(gòu)冗長、重復(fù)的缺陷,使行政程序法結(jié)構(gòu)簡潔、條理清晰。但它不能兼顧各類行政行為特有的程序制度,為此,各類行政行為還需要另行制定程序性法律,使行政程序法仍然不能充分發(fā)揮作為行政程序法典的作用。

第三,總分式結(jié)構(gòu)是較好的選擇。其一,總分式結(jié)構(gòu)能夠充分體現(xiàn)制定集中系統(tǒng)的行政程序法的必要性。行政活動復(fù)雜、多樣,為了實(shí)現(xiàn)行政法制的統(tǒng)一,應(yīng)當(dāng)力求使行政行為統(tǒng)一起來。由于在實(shí)體上實(shí)現(xiàn)行政行為的統(tǒng)一十分困難,各國主要謀求在程序上實(shí)現(xiàn)行政行為的統(tǒng)一。行政程序法擔(dān)負(fù)著這個(gè)重要使命,它要在程序上實(shí)現(xiàn)行政行為的統(tǒng)一性。采用總分式結(jié)構(gòu),以通則性程序制度為主體,就能使行政程序法不負(fù)這一使命。其二,總分式結(jié)構(gòu)能夠較好地處理行政程序法與各類行政行為法的關(guān)系。行政程序法并不能取代各類行政行為法,因?yàn)楦黝愋姓袨榉ㄟ€需要規(guī)定各自的實(shí)體規(guī)范以及特有程序規(guī)范。如果行政程序法不能與各類行政行為法有機(jī)地銜接起來,整個(gè)行政法體系依然是松散的。總分式結(jié)構(gòu)通過適當(dāng)?shù)姆謩t性規(guī)定可以起到與各類行政行為法銜接的作用,使行政法體系形成一個(gè)有機(jī)整體。其三,從根本上講,總分式結(jié)構(gòu)是行政法體系對行政程序法的必然要求。行政程序法在行政法體系中處于基本法律的地位,它與各類行政行為法形成“扇形”結(jié)構(gòu)關(guān)系。體系的結(jié)構(gòu)關(guān)系必然影響法律內(nèi)部的結(jié)構(gòu),處于基本法律地位的行政程序法因此而有必要采取總分式結(jié)構(gòu)。所以,總分式結(jié)構(gòu)被大多數(shù)國家的行政程序法所采用。

總體上認(rèn)識總分式結(jié)構(gòu)的合理性并不困難,但是,如何具體地構(gòu)建總分式結(jié)構(gòu),還需要作進(jìn)一步研究。主要研究兩個(gè)問題:

第一,如何設(shè)計(jì)通則性規(guī)定。從理論上講,通則性規(guī)定應(yīng)當(dāng)“跳出”各類行政行為,另行設(shè)計(jì)適用于各類行政行為的程序制度。但是,在具體立法中,許多國家和地區(qū)的行政程序法卻以行政決定程序?yàn)橹骶€設(shè)計(jì)通則性規(guī)定,這應(yīng)當(dāng)引起我們的注意和思考。在各類行政行為程序中,行政決定程序最具代表性。一是它最具完整性,行政決定基本上涉及行政活動的全過程;二是它具有終極性,行政決定能夠窮盡行政活動所能做的行為;三是它具有具體性,行政決定能夠?qū)ο鄬θ说臋?quán)利義務(wù)產(chǎn)生具體的影響。所以,以行政決定程序作為通則性規(guī)定并不妨礙制定通則性規(guī)定的目的。而且,以行政決定程序作為通則性規(guī)定還可以避免在分則性規(guī)定中對行政決定程序再行規(guī)定,避免條文的重復(fù)。因此,以行政決定程序作為通則性規(guī)定是設(shè)計(jì)通則性規(guī)定應(yīng)當(dāng)考慮的一個(gè)重要方案。當(dāng)然,這種通則性規(guī)定只能是各類行政主體在作出行政決定時(shí)都應(yīng)遵循的最基本的程序制度。或者是各類行政主體在作出行政決定時(shí)的最低程序要求。簡單說,這也就是正當(dāng)程序的基本要求,任何行政決定都不得違反正當(dāng)程序要求。

第二,如何把握分則性規(guī)定的限度。行政程序法要包含行政規(guī)范、行政規(guī)劃、行政指導(dǎo)、行政合同等各類行政行為的程序制度,作為行政程序法的分則性規(guī)定。但是,這些行政行為有的已經(jīng)制定相關(guān)的專門法律,有的將來可能制定專門的法律,行政程序法對這些行政行為的程序不能不規(guī)定,但又不能規(guī)定得過多,否則就會與專門的法律重復(fù),這就需要把握一定的限度。從各國行政程序法的經(jīng)驗(yàn)和我國其他法律處理類似問題的做法來看,可以以三種規(guī)定為限。一是原則性規(guī)定,即在行政程序法中規(guī)定可作為專門法律的基本原則的規(guī)定;二是接口性規(guī)定,即在行政程序法中規(guī)定引據(jù)性條款,作為與專門法律的銜接;三是補(bǔ)缺性規(guī)定,即在行政程序法中只對一些需要法律作出規(guī)定,但又不可能制定單行法的重大的基本程序制度作出規(guī)定,其他程序制度則由專門法律規(guī)定。

四、內(nèi)部程序的外化與外部程序的內(nèi)化

從是否涉及相對人程序性權(quán)利義務(wù)的角度,行政程序分為內(nèi)部程序和外部程序。內(nèi)部程序不涉及相對人程序性權(quán)利義務(wù),僅對行政機(jī)關(guān)適用;外部程序涉及相對人程序性權(quán)利義務(wù)的規(guī)范,適用于行政主體與相對人雙方。行政程序法除了規(guī)定外部程序以外,要不要規(guī)定內(nèi)部程序?目前,不少學(xué)者認(rèn)為行政程序法應(yīng)當(dāng)規(guī)定內(nèi)部程序,[⑤]而且迄今沒有看到與此相反的意見。

分析其他國家和地區(qū)行政程序法是否規(guī)定內(nèi)部程序的做法,可概括為兩種情況。一種是“外部程序型”,只規(guī)定外部程序不規(guī)定內(nèi)部程序。采用這種類型的國家比較少,主要是美國、日本和瑞士。另一種是“外部與內(nèi)部并存型”,既規(guī)定外部程序,也規(guī)定內(nèi)部程序。采用這種類型的國家有德國、奧地利、西班牙、葡萄牙、我國澳門地區(qū)和臺灣地區(qū)等。[⑥]由此看來,在行政程序法中規(guī)定內(nèi)部程序的做法占多數(shù)。

應(yīng)該說,行政程序法規(guī)定內(nèi)部程序是必要的。其一,從總體上講,內(nèi)部程序是外部程序的前提或基礎(chǔ),不規(guī)定內(nèi)部程序,外部程序無法展開。比如,行政程序的啟動有兩種情況,一種是行政主體依相對人的申請啟動,一種是行政主體依自己的職權(quán)啟動。無論哪一種方式,都要以行政主體的存在為前提或基礎(chǔ)。而很多行政主體是通過內(nèi)部程序建立的,沒有關(guān)于行政主體成立的內(nèi)部程序,外部程序便沒有前提或基礎(chǔ)。所以,正如民法要對民事主體作出規(guī)定一樣,行政程序法也要對行政主體作出規(guī)定。其二,內(nèi)部程序和外部程序并無嚴(yán)格的界限,它們常常隨著具體情況發(fā)生轉(zhuǎn)化或滲透,內(nèi)部程序可能轉(zhuǎn)化外部程序,外部程序可能滲透到內(nèi)部程序中去。比如行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的會議紀(jì)要,從理論上似應(yīng)屬于內(nèi)部程序,但在有關(guān)行政信息公開的程序制度中,或者在有關(guān)制定行政規(guī)范的程序中,很可能屬于涉及相對人權(quán)利義務(wù)的“外部”程序。又如調(diào)查,一般來說屬于影響相對人權(quán)利義務(wù)的外部程序,但它顯然會滲透到行政主體內(nèi)部,比如對行政機(jī)關(guān)工作人員進(jìn)行調(diào)查時(shí)的人數(shù)作出規(guī)定。其三,許多內(nèi)部程序都存在著間接涉及相對人權(quán)利義務(wù)的可能性。比如,行政機(jī)關(guān)之間的相互關(guān)系對相對人權(quán)利義務(wù)就有影響,如果行政機(jī)關(guān)之間不能很好地協(xié)調(diào),互相推諉或者互相爭搶管轄權(quán),就可能對相對人產(chǎn)生不利影響。因此,在行政程序法中應(yīng)當(dāng)對內(nèi)部行政程序加以規(guī)定。

但是,行政程序法對內(nèi)部程序應(yīng)當(dāng)規(guī)定到什么程度?是不是要把行政組織法的內(nèi)容都規(guī)定到行政程序法中來?這個(gè)問題應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步研究。對此,似應(yīng)從以下兩個(gè)方面把握:

第一,注意外部程序的內(nèi)化。這是行政程序法需要規(guī)定內(nèi)部程序的第一種情況,為了外部程序的有效進(jìn)行而規(guī)定內(nèi)部程序。前面已經(jīng)提到,外部程序在許多情況下需要以內(nèi)部程序作為前提或基礎(chǔ),。行政程序法關(guān)于行政主體的規(guī)定基本上屬于這種情況,主要包括行政機(jī)關(guān)的設(shè)置、合議機(jī)關(guān)的合議制度、行政機(jī)關(guān)相互間的關(guān)系、行政機(jī)關(guān)的管轄權(quán)、行政授權(quán)、行政委托等。行政程序法對這些內(nèi)容加以規(guī)定以后,這些內(nèi)容在性質(zhì)上并不改變,依然屬于內(nèi)部程序,它們只是因?yàn)橥獠砍绦虻男枰谛姓绦蚍ㄖ屑右砸?guī)定,是外部程序向內(nèi)部程序提出的規(guī)范要求。有些內(nèi)容純屬行政組織法的范疇,不應(yīng)當(dāng)在政程序法中規(guī)定,比如行政機(jī)關(guān)的編制等級和編制員額、內(nèi)部機(jī)構(gòu)的設(shè)置、內(nèi)部呈批程序、公務(wù)員制度等。這些內(nèi)容要不要規(guī)定到行政程序法中來,在立法時(shí)比較容易把握,較難把握的主要是行政機(jī)關(guān)的職權(quán)范圍。實(shí)際上,行政程序法不應(yīng)當(dāng)規(guī)定具體行政機(jī)關(guān)的職權(quán),它只應(yīng)當(dāng)規(guī)定行政機(jī)關(guān)不得超越職權(quán)進(jìn)行管轄,為了防止行政機(jī)關(guān)超越職權(quán),可以進(jìn)一步規(guī)定相對人有權(quán)合理懷疑行政機(jī)關(guān)超越職權(quán),有權(quán)通過一定的程序?qū)崿F(xiàn)對行政機(jī)關(guān)是否超越職權(quán)的監(jiān)督。

第二,注意內(nèi)部程序的外化。即當(dāng)內(nèi)部程序影響相對人權(quán)利義務(wù)時(shí),行政程序法應(yīng)當(dāng)對這種內(nèi)部程序加以規(guī)定。比如,行政機(jī)關(guān)派出執(zhí)行調(diào)查的人數(shù),看起來是一個(gè)內(nèi)部程序,但是由于這種內(nèi)部程序涉及相對人權(quán)利義務(wù),便應(yīng)當(dāng)在行政程序法加以規(guī)定。再比如,聽證主持人的確定,看起來也是一個(gè)內(nèi)部程序,但它對相對人權(quán)利義務(wù)的影響很大,因而各國行政程序法都對此予以規(guī)定。在規(guī)定外部程序制度時(shí),會在許多環(huán)節(jié)上涉及到內(nèi)部程序,由于外部程序的需要,有關(guān)的內(nèi)部程序便外化為外部程序。這些內(nèi)容在行政程序法中規(guī)定之后,其性質(zhì)發(fā)生了變化,從內(nèi)部程序轉(zhuǎn)化為外部程序。發(fā)生轉(zhuǎn)化的原因是因?yàn)樗鼈冇绊懙较鄬θ说臋?quán)利義務(wù)。在制定行政程序法時(shí),顯然應(yīng)當(dāng)時(shí)時(shí)注意這個(gè)問題。實(shí)踐中,內(nèi)部程序外化最嚴(yán)重的情況發(fā)生在我國的審批程序中。行政機(jī)關(guān)內(nèi)部各處室的分工,常常轉(zhuǎn)化為對外的獨(dú)立審批權(quán),要相對人自己逐個(gè)蓋章;一級政府內(nèi)的各個(gè)職能部門,更是各爭自己的審批權(quán)。內(nèi)部程序外部化的結(jié)果,就使一項(xiàng)許可經(jīng)常要蓋幾十以至幾百個(gè)章,嚴(yán)重影響公民權(quán)利,也影響行政效率。不過這要通過行政許可法解決。

五、實(shí)體規(guī)范與程序規(guī)范的互相依托

行政程序法除了規(guī)定程序規(guī)范外,要不要規(guī)定實(shí)體規(guī)范?這也是制定行政程序法應(yīng)當(dāng)研究的基本問題。其他國家和地區(qū)的行政程序法在這個(gè)問題上做法不一,大致分為兩種類型。一類是“程序型”,行政程序法只規(guī)定程序規(guī)范,不規(guī)定實(shí)體規(guī)范。屬于這種類型的國家主要有美國、瑞士、日本、韓國等。另一類是“程序與實(shí)體并存型”,行政程序法不僅規(guī)定程序規(guī)范,還規(guī)定實(shí)體規(guī)范。屬于這種類型的以聯(lián)邦德國為代表,包括奧地利、西班牙、荷蘭、葡萄牙、我國澳門地區(qū)和我國臺灣地區(qū)等國家和地區(qū)。[⑦]

有的學(xué)者闡述了行政程序法應(yīng)當(dāng)規(guī)定實(shí)體規(guī)范的理由。一是認(rèn)為,程序法中規(guī)定實(shí)體規(guī)范的做法在我國立法實(shí)踐已有先例,比如《中華人民共和國立法法》、《中華人民共和國行政處罰法》等,屬于程序法,但其中也不乏實(shí)體規(guī)范。二是認(rèn)為,實(shí)體規(guī)范作為程序法的補(bǔ)充,不但不會改變程序法的根本屬性,反而更有利于程序法價(jià)值的實(shí)現(xiàn)。三是認(rèn)為,行政實(shí)體法有很多重要原則和內(nèi)容來不及立法,這些原則和內(nèi)容是行政程序法起碼的前置內(nèi)容或先決條件,若不在行政程序法中作出規(guī)定,行政程序法就得不到應(yīng)有的支撐。由此得出結(jié)論,行政程序法主要規(guī)定程序規(guī)范,但同時(shí)還要規(guī)定一些必要的實(shí)體規(guī)范。[⑧]

我同意行政程序法應(yīng)當(dāng)規(guī)定實(shí)體規(guī)范的主張,但上述有些理由不盡妥當(dāng)。我認(rèn)為,在行政程序法中規(guī)定實(shí)體規(guī)范,并不是作為程序法的補(bǔ)充,也不是作為權(quán)宜之計(jì),而是作為行政程序法應(yīng)有的組成部分;行政程序法中的實(shí)體規(guī)范具有特定的性質(zhì)和一定的范圍,在制定行政程序法時(shí)要認(rèn)真把握。

首先,要正確區(qū)分程序規(guī)范和實(shí)體規(guī)范,不要誤將程序規(guī)范當(dāng)作實(shí)體規(guī)范。一些論說中把關(guān)于行政行為、行政合同效力的規(guī)定稱為實(shí)體規(guī)范,這就擴(kuò)大了實(shí)體規(guī)范的范圍,誤將一部分程序規(guī)范當(dāng)成了實(shí)體規(guī)范。比如說,在行政程序法中很可能規(guī)定這樣兩個(gè)條文:一是“行政決定自行政決定書送達(dá)當(dāng)事人之日起發(fā)生效力”;另一個(gè)是“行政決定的履行構(gòu)成犯罪的,行政決定無效”。這兩條規(guī)定都是關(guān)于行政行為效力的,但并非都屬于實(shí)體規(guī)范,只有后一條才是實(shí)體規(guī)范,而前一條應(yīng)當(dāng)屬于程序規(guī)范。區(qū)分程序規(guī)范與實(shí)體規(guī)范的標(biāo)準(zhǔn)在一般情況下比較容易掌握,程序規(guī)范是關(guān)于行政主體和相對人在行政活動過程中的權(quán)利義務(wù)的規(guī)定,實(shí)體規(guī)范是關(guān)于行政主體和相對人在行政活動發(fā)生前或完成后的權(quán)利義務(wù)的規(guī)定。但是,當(dāng)一條規(guī)范所規(guī)定的內(nèi)容在時(shí)間上剛好處在行政活動過程的開始或結(jié)束處,就比較難以認(rèn)定它是程序規(guī)范還是實(shí)體規(guī)范。這時(shí),我們應(yīng)當(dāng)慎重對待,仔細(xì)鑒別。

其次,行政程序法中的實(shí)體規(guī)范與其他行政管理法律中的實(shí)體規(guī)范在性質(zhì)上有重大區(qū)別,不能混為一談。在治安管理法、土地管理法、森林管理法、交通管理法等各類行政管理法律中有許多實(shí)體規(guī)范,這些實(shí)體規(guī)范所針對的對象是相對人的行為,所規(guī)范的內(nèi)容是相對人應(yīng)受管理行為的構(gòu)成要件。即使在行政處罰法這樣的在很大程度上也對行政行為本身進(jìn)行規(guī)范的法律中,針對相對人行為、對相對人行為的構(gòu)成要件作出規(guī)定的實(shí)體規(guī)范也占很大比例。而行政程序法則不同,它完全不規(guī)定針對相對人行為的實(shí)體規(guī)范,只規(guī)定關(guān)于行政行為本身構(gòu)成要件的實(shí)體規(guī)范。這樣的實(shí)體規(guī)范如果另行制定法律加以規(guī)定,既沒有必要,也不符合邏輯,它們完全應(yīng)該是行政程序法的組成部分。

再次,程序規(guī)范與實(shí)體規(guī)范有時(shí)十分緊密地聯(lián)系在一起,這時(shí),如果在立法上人為地把它們割裂開來,反而有害。比如,行政程序法很可能作這樣的規(guī)定:“具有下列情形之一的,行政決定無效:(一)行政機(jī)關(guān)無權(quán)作出該行政決定的;(二)行政決定嚴(yán)重違反法定程序的;(三)行政決定的內(nèi)容不可能實(shí)現(xiàn)的;(四)行政決定的履行構(gòu)成犯罪的;(五)行政決定的內(nèi)容違背公共秩序與善良風(fēng)俗的?!逼渲星皟身?xiàng)是程序性的,后三項(xiàng)是實(shí)體性的,它們十分緊密地聯(lián)系在一起,如果把它們分開,硬把后三項(xiàng)規(guī)定到其他法律中去,其結(jié)果之荒唐可想而知。

以上分析表明,在一定范圍內(nèi)的特定性質(zhì)的實(shí)體規(guī)范是行政程序法的必要組成部分,制定行政程序法時(shí)必須將之置于我們的視野之內(nèi)。

六、行政程序與復(fù)審程序的有機(jī)銜接

行政復(fù)議和行政訴訟都是相對人在對行政行為不服時(shí)尋求救濟(jì)所遵循的程序,可以將其統(tǒng)稱為“行政復(fù)審”。絕大多數(shù)有關(guān)行政行為的法律都要考慮行政行為與行政復(fù)議和行政訴訟的關(guān)系,行政程序法作為規(guī)范行政行為程序的基本法律,更應(yīng)當(dāng)處理好行政程序與行政復(fù)議和行政訴訟的關(guān)系。

各國行政程序法處理行政程序與行政復(fù)議和行政訴訟的關(guān)系有兩種做法,一是把行政復(fù)議和行政訴訟的程序制度直接規(guī)定在行政程序法中,不再另行制定行政復(fù)議法和行政訴訟法;二是另行制定行政復(fù)議法和行政訴訟法,行政程序法只規(guī)定行政程序與行政復(fù)議和行政訴訟相銜接的條款。采取第一種做法的主要是美國行政程序法,其他大多數(shù)國家的行政程序法都采取第二種做法。我國行政程序法不宜采用第一種做法,而應(yīng)借鑒第二種做法,主要理由是:第一,我國已經(jīng)制定了行政復(fù)議法和行政訴訟法,沒有必要因?yàn)橹贫ㄐ姓绦蚍ǘ鴱U止這兩部行之有效的法律;第二,行政程序法與行政復(fù)議法和行政訴訟法分開,更符合我國的情況。我國法律體系的建構(gòu)與大陸法系相似,比較注重對法律關(guān)系的分析,根據(jù)法律關(guān)系的不同而制定不同的法律。行政復(fù)議和行政訴訟同行政程序在法律關(guān)系上有明顯不同,不宜規(guī)定在同一部法律中。這樣,銜接好行政程序與行政復(fù)議和行政訴訟的關(guān)系便成為我國制定行政程序法需要考慮的一個(gè)重要問題。

行政程序與行政復(fù)議和行政訴訟的銜接主要有兩個(gè)方面:第一,程序起止上的銜接。行政程序法的有關(guān)規(guī)定可以成為行政復(fù)議和行政訴訟開始的條件,比如行政復(fù)議機(jī)關(guān)在何種情況下可以啟動復(fù)議程序,法院在何種情況下可以受理行政案件,需要依據(jù)行政程序法的有關(guān)規(guī)定。關(guān)于這種條件的規(guī)定就成為行政程序與行政復(fù)議和行政訴訟的銜接處。第二,判定依據(jù)上的銜接。行政程序法的規(guī)定成為行政復(fù)議和行政訴訟中對行政行為的合法性進(jìn)行判定的依據(jù),比如在行政復(fù)議或行政訴訟中判定一個(gè)行政行為有效還是無效,需要依據(jù)行政程序法的有關(guān)規(guī)定。這樣,行政程序法中影響到行政行為有效性的各種規(guī)定實(shí)際上都有可能影響行政復(fù)議和行政訴訟,這些規(guī)定實(shí)際上也就成為行政程序與行政復(fù)議和行政訴訟的“寬泛”的接口。

根據(jù)以上分析,在制定行政程序法時(shí)一定要從行政復(fù)議和行政訴訟的角度對有關(guān)規(guī)定進(jìn)行審視,考察行政程序法的有關(guān)規(guī)定是否有利于行政程序同行政復(fù)議和行政訴訟的銜接,既要避免從行政程序進(jìn)入行政復(fù)議和行政訴訟時(shí)出現(xiàn)不應(yīng)有的障礙,影響對相對人權(quán)利的保護(hù);也要避免過早從行政程序進(jìn)入行政復(fù)議和行政訴訟,影響行政主體充分行使行政職權(quán);還要避免行政復(fù)議和行政訴訟中缺乏行政程序法應(yīng)當(dāng)提供的判案標(biāo)準(zhǔn)??傊訌?qiáng)法律之間的協(xié)調(diào)性,使行政法制形成一個(gè)“統(tǒng)一場”。

七、結(jié)語

制定行政程序法需要考慮的問題很多,除了上面探討的這些問題以外,還有許多重要問題有待研討,比如聽證制度、行政程序法律責(zé)任制度、各類行政行為的主要程序制度等。但是上述探討的幾個(gè)問題是影響這一立法活動全局的、首要的基本問題。考慮這些問題,一要借鑒外國有益的做法;二要以我國的情況為基礎(chǔ);三要注意理論創(chuàng)新。各國現(xiàn)有的行政程序法基本上可以分為兩類,一類以美國為代表,一類以德國為代表。這兩類行政程序法有共性,有許多共同的原則和制度,但是兩者的區(qū)別也比較大。我國的行政程序法在總體上不宜仿照美國行政程序法,因?yàn)閺奈覈鴩榭?,沒有英美法系的法律文化傳統(tǒng)、制度環(huán)境和社會心理環(huán)境。我們總體上適宜借鑒大陸法系國家的行政程序法,但同時(shí)也要博采眾長,借鑒美國行政程序法對我國有益的制度,比如聽證制度。制定行政程序法是推進(jìn)我國行政法制建設(shè)的重大立法活動,在這一立法活動中,行政程序法理論一定會同時(shí)得到深入發(fā)展。

參考文獻(xiàn):

[①]例如,1925年,奧地利國會通過《普通行政程序法》,對歐洲大陸生產(chǎn)了重大影響。1928年捷克公布有關(guān)行政程序的行政命令,波蘭制定行政程序法。1930年,南斯拉夫制定行政程序法。德國當(dāng)時(shí)雖然沒有制定行政程序法,但各邦掀起了制定行政程序法的熱潮。見應(yīng)松年主編:《行政程序法立法研究》,北京:中國法制出版社,2001年3月版,第29頁。

[②]根據(jù)我國學(xué)者現(xiàn)有的研究,行政程序法的興起和發(fā)展有三次:第一次是20世紀(jì)20年代至二戰(zhàn);第二次是二戰(zhàn)至20世紀(jì)90年代;第三次是20世紀(jì)90年代至今。參見同上,第203頁。

[③]學(xué)者提及的行政程序法立法目的通常有三個(gè),一是保障公民權(quán)利,二是提高行政效率,三是防止行政機(jī)關(guān)濫用權(quán)力。其中第三個(gè)目的在邏輯上和實(shí)踐中均可以被前兩個(gè)目的吸收,因而提兩個(gè)目的就足矣。所以,學(xué)者們在進(jìn)一步討論立法目的之間的關(guān)系時(shí),通常把第三個(gè)目的放在一邊,只討論前兩個(gè)目的之間的關(guān)系。參見同上,第156—176頁。

[④]姜明安:《我國行政程序立法模式選擇》,載《中國法學(xué)》(京)1996第5期。

[⑤]邢鴻飛:《行政程序立法中的三組關(guān)系》,載《法學(xué)》(滬)2002第9期。

[⑥]王萬華著:《行政程序法研究》,北京:中國法制出版社,2000年版,第143—147頁。

程序職稱論文范文3

一、添置行政程序行為的涵義和特征

所謂添置行政程序行為,是指行政主體在實(shí)施賦權(quán)或授益性具體行政行為的過程中,增加法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定以外的條件,從而影響行政管理相對人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的行為。它是超越法律規(guī)定范圍而附加負(fù)擔(dān)性條件的行政行為。我國的一些行政法律法規(guī)對行政主體類似于添置行政程序的行為作出了禁止性規(guī)定,例如我國《婚姻登記管理?xiàng)l例》中規(guī)定:婚姻登記管理機(jī)關(guān)辦理婚姻登記,不得要求當(dāng)事人出具本條例規(guī)定以外的其他證件和證明。

目前,行政主體在實(shí)施具體行政行為中,由于主體職責(zé)、領(lǐng)域、地域、相對人等因素不同,導(dǎo)致其添置行政程序行為的內(nèi)容不同。盡管如此,添置行政程序行為有一些共同的特征。

1.添置行政程序行為存在于賦權(quán)授益性行政行為過程中。賦權(quán)授益性行政行為主要是行政主體依照相對人的申請,許可、確認(rèn)或者給予其某項(xiàng)行政上的權(quán)益,如行政主體頒發(fā)許可證和執(zhí)照、保護(hù)人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)以及發(fā)給撫恤金等。

2.添置行政程序行為增加了相對人的負(fù)擔(dān),影響了相對人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

3.添置行政程序行為以原賦權(quán)授益性行政行為為基礎(chǔ),它是在行政主體實(shí)施某一特定的具體行政行為的過程中產(chǎn)生的。從行政主體實(shí)施該行為的出發(fā)點(diǎn)看,添置行政程序是實(shí)現(xiàn)原行政行為效力的條件;從整個(gè)具體行政行為來看,添置行政程序是其中一個(gè)組成部分。但是添置行政程序行為與原行政法律關(guān)系有不同的客體與內(nèi)容,其所指向的內(nèi)容并非原行政行為生效的法律要件,前者與后者沒有一種必然的聯(lián)系,因而添置行政程序行為具有獨(dú)立的行政行為屬性。

4.添置行政程序行為屬于違法行政程序行為。添置行政程序行為是行政主體超越法律規(guī)定擅自作出的行為。對添置行政程序行為的違法性應(yīng)從兩方面來理解:一是該行為所指向的內(nèi)容沒有法律上的依據(jù);二是該行為內(nèi)容具有法律依據(jù),但行為方式具有違法性。例如農(nóng)民繳納提留統(tǒng)籌款在法律上有依據(jù),但是以此要求農(nóng)民子女上學(xué)必須首先繳納提留統(tǒng)籌款,就不具有合法性了。

二、添置行政程序行為具有可訴性

(一)對添置行政程序行為進(jìn)行司法審查的現(xiàn)實(shí)意義。

“有權(quán)利必有救濟(jì)”是法治社會中的一項(xiàng)法治原則,以行政訴訟形式實(shí)施司法救濟(jì)是相對人尋求權(quán)益保護(hù)的一條重要途徑。司法救濟(jì)具有程序嚴(yán)謹(jǐn)、規(guī)范全面、結(jié)果公正的特點(diǎn),制約著行政主體依法行使職權(quán),正是由于司法審查具有不可替代的作用,對添置行政程序行為能有效地進(jìn)行監(jiān)督。

(二)添置行政程序行為符合具體行政行為的構(gòu)成要件。

1.添置行政程序行為的主體是具有國家行政職權(quán)的主體。

2.添置行政程序行為的對象是原來行政行為的相對人,具有可訴具體行為的特定性。

3.添置行政程序行為是行政主體利用了國家行政職權(quán)的行為,與行使國家行政職權(quán)有關(guān)。添置行政程序行為具有違法要求相對人履行義務(wù)的性質(zhì),屬于行為。

4.添置行政程序行為對相對人的權(quán)益產(chǎn)生實(shí)際影響,在客觀上必定給行政相對人增加某種負(fù)擔(dān)。

三、人民法院對添置行政程序行為案件的審理

由于行政主體添置行政程序行為沒有法律依據(jù),作為被訴的內(nèi)容,人民法院一般應(yīng)予以判決撤銷。但是,因?yàn)樾姓?zhí)法領(lǐng)域的廣泛性以及執(zhí)法措施的多樣性,行政主體添置行政程序行為的內(nèi)容和方式也有所不同,由此引發(fā)的行政糾紛也呈現(xiàn)復(fù)雜性。人民法院在審理該類行政訴訟案件時(shí),也應(yīng)根據(jù)不同的行政糾紛特點(diǎn)及訴訟內(nèi)容進(jìn)行正確裁判,應(yīng)著重把握和審查以下兩方面的問題。

一)應(yīng)正確理解申請人權(quán)益受到影響的內(nèi)涵。對申請人合法權(quán)益的理解不應(yīng)僅僅局限于單純狹義的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)范疇。在行政主體實(shí)施賦權(quán)授益性行政行為過程中,其添置程序行為可以不是以增加申請人經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)的形式表現(xiàn)出來,而是要求申請人提供一些證件和證明,或者先由其他部門批準(zhǔn)等等。這種非直接以經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)表現(xiàn)出來的添置行政程序行為,也應(yīng)屬于行政訴訟受案和審理范圍。因?yàn)樗碇玫臈l件直接影響著申請人申請權(quán)益的實(shí)現(xiàn)。可能有人認(rèn)為非經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)對相對人的影響很微小,不需付出多大努力就可達(dá)到所添附的條件,但不管對相對人權(quán)益影響大小,行政主體添置行政程序的行為具有違法性,應(yīng)屬于行政訴訟的審理范圍。

(二)添置行政程序行為適用地方性文件適法性審查問題。行政主體添置行政行為大都是以地方性決定、命令等文件為依據(jù)。人民法院在審理申請人不服添置行政程序行為的案件中,不能回避對所適用的地方性文件進(jìn)行適法性審查問題,這就是理論上所稱的法律審。我國行政訴訟法關(guān)于人民法院審理行政案件的依據(jù)是以法律和行政法規(guī)、地方性法規(guī)為規(guī)章,因而人民法院無疑也應(yīng)以上述規(guī)章為依據(jù),對添置行政程序行為的合法性進(jìn)行審查。但是在這里,筆者要強(qiáng)調(diào)上述依據(jù)之外的地方性文件的適法性審查問題,主要是縣級人民政府及其職能部門、鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府制定的決定、規(guī)定等文件,對于這些文件設(shè)定相對人的負(fù)擔(dān)適法性問題,應(yīng)從兩方面來考慮:

程序職稱論文范文4

論文摘要:我國林業(yè)產(chǎn)業(yè)不斷適應(yīng)國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展的需求,林業(yè)產(chǎn)業(yè)由小到大、由弱變強(qiáng),已經(jīng)步入高速發(fā)展的快車道。但是和國外林業(yè)相比,我國林業(yè)既有一定的優(yōu)勢,也有多方面的劣勢,優(yōu)勢與劣勢并存。所以我們還要重視營林建設(shè),本文同時(shí)提出了一些整地、造林的方法,把我國林業(yè)溶入了國際林業(yè)體系中,與世界各國聯(lián)系更加緊密,合作更加廣泛。

我國森林資源總的變化趨勢是:森林面積逐年增加,每年以200萬hm2速度遞增,林木生長量開始大于消耗量,森林資源的發(fā)展在數(shù)量上開始走出“低谷”,扭轉(zhuǎn)了長期以來森林資源下降的局面,實(shí)現(xiàn)了森林面積和森林蓄積的“雙增長”。森林資源是決定林業(yè)生存和發(fā)展的基礎(chǔ)。加WTO后沖擊的重點(diǎn)雖然是林產(chǎn)工業(yè),但競爭的焦點(diǎn)卻在于林業(yè)產(chǎn)品,而林產(chǎn)品的關(guān)鍵原料在于森林資源。

一、造林方法

1、播種造林法:又稱直播造林,是將林木種子直接播種在造林地進(jìn)行造林的方法。這種方法省去了育苗工序,而且.施工容易,便于在大面積造林地上進(jìn)行造林。但是這種方法造林對造林立地條件要求較嚴(yán)格,造林后的幼林撫育管理措施要求也較高。播種造林的適用條件:適合于種粒大、發(fā)芽容易、種源充足的樹種,如橡櫟類、核桃、油茶、油桐和山杏等大粒種子。其要求造林地土壤水分充足,各種災(zāi)害性因素較輕,對于邊遠(yuǎn)且人煙稀少地區(qū)的造林更為適宜。

播種造林的方法有:塊狀播種、穴播、縫插、條播和撒播等。播種前的種子處理包括消毒、浸種和催芽等措施,對保證春播,早出芽,增強(qiáng)幼苗抗旱能力,減少鳥獸等危害極為重要。

2、植苗造林法:又稱栽植造林、植樹造林,是用根系完整的苗木作為造林材料進(jìn)行造林的方法。其特點(diǎn)是對不良環(huán)境條件的抵抗力較強(qiáng),生長穩(wěn)定,因此,對造林地立地條件的要求相對地說不那么嚴(yán)格。但是,在造林時(shí)苗木根系有可能受損傷或擠壓變形和失水,栽植技術(shù)要求高,必須先育苗,卻也節(jié)省種子??傊?,植苗造林法受樹種和造林地立地條件的限制較少,是應(yīng)用最廣泛的造林方法。

植苗造林應(yīng)用的苗木,主要是播種苗(又稱原生苗)、營養(yǎng)繁殖苗和移植苗。有時(shí)在采伐跡地上進(jìn)行人工更新時(shí),可以利用野生苗。近年來,有些地區(qū)發(fā)展?fàn)I養(yǎng)器苗造林,收到了較好的效果。

植苗造林后,苗木能否成活,關(guān)鍵是苗木本身能否維持水分平衡,所以在造林過程中,從苗圃起苗、選苗、分級、包裝到運(yùn)輸、假植、造林前修剪,直至定植全過程都要保護(hù)苗木不致失水過多。最好是隨起苗隨栽植,盡量縮短時(shí)間,各環(huán)節(jié)要保持苗根濕潤。

3、分殖造林法:是利用樹木的營養(yǎng)器官(干、枝、根等)及竹子的地下莖作為造林材料直接進(jìn)行造林的方法。其特點(diǎn)是能夠節(jié)省育苗時(shí)間和費(fèi)用,造林技術(shù)簡單,操作容易,成活率較高,幼樹初期生長較快,而且在遺傳性能上保持母本的優(yōu)良性狀。但要求有立地條件較高的造林地,同時(shí)分殖造林材料來源,受母樹的數(shù)量與分布狀況的限制,這種方法主要用于適用營養(yǎng)繁殖的樹種,如松樹、楊樹、柳樹、泡桐和竹類等。

二、植樹造林的程序

1、造林地的清理

造林地的清理,是造林整地翻墾土壤前的一道工序,把造林地上的灌木、雜草、竹類以及采伐跡地上的枝丫、梢頭、站稈、倒木、伐根等清除掉。分為全面清理、帶狀清理和塊狀清理3種方式。

清理的方法可分為割除清理、火燒清理和用化學(xué)藥劑清理。割除清理可以是人工,也可以用機(jī)具,如推土機(jī)、割灌機(jī)、切碎機(jī)等機(jī)具。清理后歸堆和平鋪,并用火燒方法清除。也可以采用噴灑化學(xué)除草劑,殺死灌木和草類植物。

2、整地方式和方法

整地方式分為全面整地和局部整地。局部整地又分為帶狀整地和塊狀整地。全面整地是翻墾造林地全部土壤,主要用于平坦地區(qū)。局部整地是翻墾造林地部分土壤的整地方式。包括帶狀整地和塊狀整地。

帶狀整地是呈長條狀翻墾造林地的土壤。在山地帶狀整地方法有:水平帶狀、水平階、水平溝、反坡梯田、撩壕等;平坦地的整地方法有:犁溝、帶狀、高壟等。

塊狀整地是呈塊狀的翻墾造林地的整地方法。山地應(yīng)用的塊狀整地方法有:穴狀、塊狀、魚鱗坑;平原應(yīng)用的方法有:坑狀、塊狀、高臺等。

3、人工播種方法

(1)播前的種子處理

目的:完成種子發(fā)芽準(zhǔn)備,加速種子發(fā)芽,縮短留土?xí)r間,保證出苗整齊,預(yù)防動物及病蟲害的危害。

措施:消毒、拌種、浸種、催芽。春播時(shí)深休眠種子要催芽。

春播時(shí)逼迫休眠種子應(yīng)浸種,但是如果造林地比較干旱、晚霜與低溫危害嚴(yán)重不宜浸種。雨季一般播種干種子,如果能準(zhǔn)確掌握雨情時(shí)也可浸種。

秋季播種時(shí)一般都不浸種、催芽。病蟲害危害嚴(yán)重的地方應(yīng)進(jìn)行消毒液浸種、悶種或拌種

(2)播種方法

撒播:均勻地撒播種子到造林地的方法。

一般不整地、播種后不覆土,種子在條件下發(fā)芽。工效高,成本低。作業(yè)粗放,種子易被植物截留、風(fēng)吹或水流沖走、鳥獸吃掉,發(fā)芽的幼苗根系很難穿透地被層。

適用條件:勞力缺乏、交通不便的地區(qū),皆伐跡地、火燒跡地,急需綠化的地方,中小粒樹種。

條播:按一定的行距播種,可播種成單行或雙行,連續(xù)或間斷。

播后要覆土鎮(zhèn)壓。可進(jìn)行機(jī)械化作業(yè)。種子消耗量比較大

適用條件:跡地更新,次生林改造;主要為灌木樹種和個(gè)別喬木樹種

穴播:按一定的行、穴距播種的方法。

根據(jù)樹種的種粒大小,每穴均勻地播入數(shù)粒到數(shù)十粒種子。播后覆土鎮(zhèn)壓。操作簡單、靈活、用工量少。

適用條件:適用各種立地條件。大、中、小粒徑的種子都適用。

塊播:在大塊狀整地上,密集或分散地播種大量種子的方法。塊狀面積一般在1m2以上??尚纬芍采M。施工比較復(fù)雜。

程序職稱論文范文5

一、執(zhí)行程序中設(shè)置舉證責(zé)任的重要性

執(zhí)行程序是我國民事訴訟法律制度中不可或缺的重要組成部分。執(zhí)行程序的功能在于保障訴訟結(jié)果的最終實(shí)現(xiàn),維護(hù)國家的司法權(quán)威。離開執(zhí)行的保障作用,所謂的民事訴訟只能是一句空話而已。然而,執(zhí)行程序本身的運(yùn)作也需要強(qiáng)有力的保障,更需要通過立法予以保證其順利高效的進(jìn)行?,F(xiàn)實(shí)中,多數(shù)案件難以執(zhí)行關(guān)鍵在于難以找到被執(zhí)行人的下落及財(cái)產(chǎn),難以查清被執(zhí)行人是否具備可執(zhí)行能力。所有這一切如果只依靠執(zhí)行法官疲于奔命地調(diào)查,勢必造成種種執(zhí)行難以為繼的情況。如果只靠申請執(zhí)行人提供線索又限制了實(shí)質(zhì)的權(quán)利,而被執(zhí)行人單方舉證更是不合邏輯。證據(jù)制度未能延伸到執(zhí)行程序,不能不說是證據(jù)立法上的一大缺憾,而且給執(zhí)行工作帶來了重重障礙。因而,明確分配執(zhí)行程序中各方的舉證責(zé)任和規(guī)定應(yīng)達(dá)到的證明程度,具有客觀必然性和現(xiàn)實(shí)意義。

二、責(zé)任具體分配的構(gòu)想

(一)當(dāng)事人應(yīng)負(fù)的舉證責(zé)任。

《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》(以下簡稱《執(zhí)行規(guī)定》)第28條規(guī)定:“申請執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)向人民法院提供其所了解的被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)狀況或線索。被執(zhí)行人必須如實(shí)向人民法院報(bào)告其財(cái)產(chǎn)狀況?!笨梢宰鳛闃?gòu)思依據(jù)。

1、申請執(zhí)行人的舉證責(zé)任。

首先,依據(jù)《執(zhí)行規(guī)定》第18條規(guī)定,明確被執(zhí)行人和執(zhí)行標(biāo)的,確認(rèn)執(zhí)行程序所依據(jù)的生效法律文書,是執(zhí)行案件提起與否的根本前提。申請執(zhí)行人作為執(zhí)行程序中的權(quán)利人,根據(jù)“誰主張誰舉證”的證據(jù)規(guī)則,理應(yīng)對此承擔(dān)舉證責(zé)任。申請執(zhí)行人對此應(yīng)當(dāng)承擔(dān)因舉證不能而致使執(zhí)行程序無法開始的法律后果。此舉證責(zé)任應(yīng)當(dāng)達(dá)到證明執(zhí)行依據(jù)已經(jīng)生效,申請執(zhí)行人和被執(zhí)行人是執(zhí)行依據(jù)中的權(quán)利主體和義務(wù)主體,被執(zhí)行人的存在且沒有履行生效法律文書所確定的義務(wù),并已經(jīng)超過了履行期限等證明程度。

其次,找到被執(zhí)行人及執(zhí)行標(biāo)的是案件執(zhí)行的首要之舉,被執(zhí)行人擁有可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)益是具有給付內(nèi)容的生效裁決最終得以執(zhí)行的關(guān)鍵所在。依據(jù)《執(zhí)行規(guī)定》第28條第1款的規(guī)定,申請執(zhí)行人還應(yīng)向法院具體提供被執(zhí)行人的住所、居所和動向等線索;被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)、經(jīng)濟(jì)狀況和經(jīng)營情況等證據(jù)材料,包括動產(chǎn)、不動產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)或其他可供執(zhí)行的權(quán)益;如果被執(zhí)行人為法人,還應(yīng)注明該法人的出資人是否投資到位,是否注冊資金不實(shí)或抽逃、轉(zhuǎn)移注冊資金等證據(jù)材料。申請執(zhí)行人對此舉證不能應(yīng)承擔(dān)由此帶來的執(zhí)行風(fēng)險(xiǎn),如案件未能徹底執(zhí)行等。其證明程度應(yīng)當(dāng)達(dá)到可以找到被執(zhí)行人,或能夠確定被執(zhí)行人擁有的可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn),才使得案件存在可以執(zhí)行的可能。

2、被執(zhí)行人的舉證責(zé)任。

依據(jù)《執(zhí)行規(guī)定》第28條“被執(zhí)行人必須如實(shí)向人民法院報(bào)告其財(cái)產(chǎn)情況”,這實(shí)質(zhì)上已經(jīng)確認(rèn)了被執(zhí)行人的舉證責(zé)任。而且被執(zhí)行人對自己的財(cái)產(chǎn)狀況和實(shí)際履行能力只有自己最清楚,權(quán)利人所能了解的只是一些表面上的東西,若要求權(quán)利人負(fù)舉證責(zé)任,無形中給被執(zhí)行人提供了逃避履行義務(wù)的機(jī)會,被執(zhí)行人就可能轉(zhuǎn)移、隱匿財(cái)產(chǎn),不利于權(quán)利人的合法權(quán)益的實(shí)現(xiàn)。所以被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)負(fù)舉證責(zé)任。

首先,如果被執(zhí)行人主張不履行生效法律文書,就有責(zé)任舉證,以使案件中止或終結(jié)執(zhí)行。如:應(yīng)證明不是生效法律文書的義務(wù)主體;法律文書上的義務(wù)已經(jīng)履行完畢;申請執(zhí)行人的執(zhí)行申請已超過申請執(zhí)行法律時(shí)效等。對此舉證不能將承擔(dān)執(zhí)行程序繼續(xù)以及被強(qiáng)制執(zhí)行的風(fēng)險(xiǎn)。

其次,如果被執(zhí)行人承認(rèn)生效的法律文書,應(yīng)當(dāng)對白己的履行能力承擔(dān)舉證責(zé)任。即必須如實(shí)向人民法院報(bào)告其財(cái)產(chǎn)、經(jīng)濟(jì)和經(jīng)營狀況,以及保證執(zhí)行及和解執(zhí)行的條件。具體表現(xiàn)為:A、主張自己不具有履行能力,無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行;B、改變執(zhí)行依據(jù)所規(guī)定的履行對象,例如,執(zhí)行依據(jù)規(guī)定應(yīng)當(dāng)履行金錢給付的義務(wù),而無法金錢給付只能以實(shí)物財(cái)產(chǎn)代替金錢作為可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)時(shí),應(yīng)當(dāng)提供其財(cái)產(chǎn)的具體狀況,并羅列出來以供申請執(zhí)行人選擇受償;C、證明自己暫時(shí)無執(zhí)行能力,并證明自己有分期償還的能力。D、被執(zhí)行人還應(yīng)提供其他方面的證據(jù),以證明執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止。如:生效判決進(jìn)入再審程序;仲裁裁決被申請撤銷;執(zhí)行標(biāo)的物需要確定權(quán)屬等。對被執(zhí)行人來說,對此舉證不能的法律后果,就是承擔(dān)法院查證所花費(fèi)用,因舉證不能而給申請執(zhí)行人造成的額外損失,以及為逃避和妨礙執(zhí)行而被法院依法進(jìn)行的處罰等。并應(yīng)承擔(dān)被強(qiáng)制執(zhí)行的風(fēng)險(xiǎn)和執(zhí)行的全部合法費(fèi)用。

(二)人民法院應(yīng)負(fù)的調(diào)查取證義務(wù)。

按照現(xiàn)代流行的對抗制訴訟的要求,法院對案件據(jù)以審理和執(zhí)行的證據(jù)原則上不負(fù)調(diào)查取證的義務(wù)。但基于我國司法實(shí)踐的具體需要,《民事訴訟法》第64條第2款規(guī)定:“當(dāng)事人及其訴訟人因客觀原因不能自行收集證據(jù),或者人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù),人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集?!睂?shí)際在事實(shí)上規(guī)定了在特殊情況下法院應(yīng)負(fù)的調(diào)查取證義務(wù)。這種所謂的特殊情況具體到執(zhí)行程序中,筆者認(rèn)為應(yīng)作嚴(yán)格意義上的理解。一方面,必須是當(dāng)事人依法定原因不能收集的證據(jù)。例如,當(dāng)事人是否在銀行開戶,以及其帳號和存款數(shù)額等依據(jù)法律規(guī)定只能是司法機(jī)關(guān)等國家機(jī)關(guān)才有權(quán)查閱的證據(jù)。如果當(dāng)事人因人力物力的限制而不能自行收集的證據(jù),不應(yīng)歸入此列。另一方面,必須是當(dāng)事人主動向人民法院提出由人民法院調(diào)查取證的申請,而且必須詳細(xì)說明不能白行收集的理由。法院不能以一方當(dāng)事人不能舉證為由而主動代當(dāng)事人收集證據(jù)。

依據(jù)《執(zhí)行規(guī)定》第28條的規(guī)定,法律賦予了執(zhí)行法官在執(zhí)行程序中調(diào)查取證的權(quán)利。雖然在當(dāng)前的司法實(shí)踐中,人民法院普遍感到調(diào)查被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)狀況的權(quán)利不足,急需擴(kuò)大,但是筆者認(rèn)為,這是不該提倡的。其原因是忽略了當(dāng)事人的舉證責(zé)任,這樣的后果將是執(zhí)行程序效率的降低,有失公正,得不償失。執(zhí)行法官應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)變案件“主宰者”的傳統(tǒng)觀念,切實(shí)做好“中間人”的法官角色,這也正是我國司法改革的大方向。

(三)被申請變更或追加人和案外異議人、第三人的舉證責(zé)任。

申請執(zhí)行人要求變更或追加第三人為被執(zhí)行人的過程中,第三人對變更或追加事由存在異議的,應(yīng)對申請執(zhí)行人變更或追加的理由不能成立負(fù)舉證責(zé)任。其證明應(yīng)當(dāng)達(dá)到足以使自己免為被執(zhí)行人的程度,否則將視為舉證不能。異議成立的,其舉證費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由申請人具體承擔(dān)。舉證不能的將承擔(dān)被變更或追加為被執(zhí)行人的法律后果。

案外人和第三人異議的舉證責(zé)任。案外人、第三人對執(zhí)行標(biāo)的主張權(quán)利的,應(yīng)在法院限定的期間內(nèi)就自

己對該執(zhí)行標(biāo)的物享有的權(quán)利負(fù)舉證責(zé)任,應(yīng)足以證明該執(zhí)行標(biāo)的物的權(quán)屬為其擁有的程度。理由成立的,停止對該標(biāo)的物的執(zhí)行并解除查封。舉證不能使異議理由不能成立的,對案外人、第三人的異議予以駁回,繼續(xù)執(zhí)行。

程序職稱論文范文6

初學(xué)者在學(xué)習(xí)S7-200系列PLC指令時(shí)不必過分強(qiáng)調(diào)掌握了多少指令。只需要掌握一些基本的指令并能編輯出50行以上的有效程序解決問題即可。隨后在程序規(guī)模編輯擴(kuò)大的基礎(chǔ)上,繼續(xù)提升指令的掌握量即可。例如,(1)按照軟件快捷鍵學(xué)習(xí)時(shí)我只是掌握F4、F6和F9功能而已。(2)按照實(shí)際功能可分為條件運(yùn)算指令和輸出控制指令及程序處理指令。所謂條件運(yùn)算指令,必須了解的是取正位、反位、比較指令,其中比較指令往往涉及到字、字節(jié)處理指令。輸出指令中置位和復(fù)位指令的優(yōu)先級別都高于普通線圈指令。(3)按照控制對象規(guī)??梢苑譃椋▎危┪徊僮髦噶詈投辔徊僮髦噶睢7-200系列PLC對字和字節(jié)的劃分自有一套法則,認(rèn)定字節(jié)高低位是以位書的高低為正序,而認(rèn)定字節(jié)在字和字節(jié)或字在雙字中的高低是以字節(jié)號為反序的。如MB31為M的最大字節(jié)。則MW最大為MW30,MD為MD28,其加減乘除運(yùn)算后,高低位依次是MB28、MB29、MB30和MB31。

很多有經(jīng)驗(yàn)的編程者實(shí)際操作時(shí),程序也不是信手沾來的。PLC雖然很多人按照國際管理已經(jīng)稱為PC了,但是其邏輯分析功能仍然是學(xué)習(xí)的主導(dǎo)。什么是邏輯?邏輯就是一種不能有錯(cuò)誤的逐步推斷。以下面兩個(gè)實(shí)例分析程序設(shè)計(jì)要求和邏輯建立。很簡單,程序是一種邏輯,算法。因此,邏輯需要也可以紙面建立,如下工步序號所示。

3程序的分塊分段處理

所謂程序的分塊、分段編輯和執(zhí)行處理,就是我們在編輯程序的時(shí)候有意將程序分成一塊一塊的單獨(dú)編輯后匯總;校驗(yàn)運(yùn)行程序的時(shí)候我們也分段觀察不同輸入下的輸出。S7-200系列PLC主要劃分程序的方法是:(1)主子程序:適應(yīng)比較大段的分塊程序;(2)順控程序:適應(yīng)條件轉(zhuǎn)換多,但是每塊不大的程序設(shè)計(jì);(3)跳轉(zhuǎn)、FOR、NEXT等條件指令。本文僅論述順控程序的一些潛在要求。所謂順控程序,就是通過SCR和S位控制的塊程序的開頭,SCRE結(jié)尾,SCRT跳出的不宜太長的指令塊。但是,S7-200系列PLC在使用時(shí)有一些潛在的要求需要使用者注意。(1)程序劃塊是以S0.0開頭的,一旦進(jìn)入某一塊程序時(shí),塊外的程序仍在一個(gè)掃描周期內(nèi)循環(huán)執(zhí)行。(2)進(jìn)入塊后,跳出的唯一方式是將所有的S位置零。如果跳到一個(gè)并不存在的塊內(nèi)。如S31.7是空塊,則除了系統(tǒng)重啟沒有返回PLC程序的其他方法了。(3)此外S指令順控程序最需要注意的就是對于輸出的控制。置位和復(fù)位指令是可以帶出塊的。而且復(fù)位指令的優(yōu)先級高于普通的線圈輸出。那么,在一個(gè)塊內(nèi)如果PLC程序使用了復(fù)位指令,下一個(gè)塊內(nèi)重新使該位上電就不能使用普通的線圈輸出指令,而必須是置位指令。

4結(jié)語

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